房山律师事务所
反垄断法是调整国家规制垄断过程中所发生的社会关系……

反垄断法是调整国家规制垄断过程中所发生的社会关系……

反垄断法是调整国家规制垄断过程中所发生的社会关系的法律规范的总称。在经济 学上,垄断最初的含义是指一个经营者独占某一市场的结构状态,也称“独占" 。在法学 上,垄断作为反垄断法的规制对象,其概念则随各国和地区建立在一定经济社会基础之 上的竞争政策的发展而不断变迁。当今世界,反垄断法主要从禁止达成和实施垄断协议、 禁止滥用市场支配地位以及控制经营者集中等方面对"垄断"予以规制。显然,其所关 注的"垄断”与市场结构意义上的“独占”已相去甚远,而是"限制竞争”或“反竞 争”的同义语。 现代意义上的反垄断法产生千19 世纪末西方自由资本主义进入垄断资本主义时期。 1890 年美国颁布的《谢尔曼法》是早期现代反垄断立法的典型代表。目前,绝大多数市 场经济国家都有较为完善的反垄断法律制度。中国的《反垄断法》颁布千2007 年8 月30 日,于2008 年8 月1 日开始实施。《反垄断法》法典和与之配套的行政法规、规章、司 法解释等规范性法律文件共同构成我国反垄断法律规范体系。立法宗旨,也称立法目的,是一部法律的价值取向及其所要实现的调整目标的集中 反映,是法律解释和实施,以及具体细则制定的指导思想。反垄断法的立法宗旨一般关 注如下几方面: 一是保护竞争。竞争是市场的灵魂。垄断的根本性危害在于限制、扭曲 竞争,进而动摇市场经济的基石。因此,保护竞争是反垄断法的首要目标。二是提高经 济效率。作为一种资源配置方式,市场经济的价值在于它能透过竞争实现优胜劣汰,进 而提高经济效率。在反垄断法执法和司法过程中,是否有助千提高效率是对限制竞争行 为的违法性进行判断的主要标准。三是提升消费者福利。健康而有活力的市场经济必然 意味着较高的生产力水平;有效的竞争必然意味着较高的消费者盈余。垄断对于垄断者 意味着超额利润,对千消费者来说则意味着高价盘剥、福利减损。因此,提升消费者福 利也是反垄断法的重要目标。上述三个目标中,保护竞争是反垄断法最基本、最直接的目标,效率和消费者福利的提升均建立在竞争受到很好保护的基础之上。另外,保护竞 争、发展经济并非只关系个体社会成员的利益,而是事关全局;而且,一个经济体在制 定自己的反垄断法时还要考虑提升民族经济的竞争力甚至保障国家经济安全等因素。因 此,社会公共利益目标也会被导入反垄断法的立法宗旨。但是,此目标相对于前述三个 目标而言更为宏观和抽象。 根据我国《反垄断法》第一条的规定,其立法宗旨是:预防和制止垄断行为,保护 市场公平竞争,提高经济运行效率,维护消费者利益和社会公共利益,促进社会主义市 场经济健康发展。 二、反垄断法的适用范围 法的适用范围是指一部法律发挥其调整功能的边界,具体包括适用的主体和行为的 范围,以及适用的时间和空间范围。反垄断法的适用范围即反垄断法的规制范围。合理 界定反垄断法的规制范围,对于有效遏制和打击不法垄断行为,避免国家对市场的不当 干预,保证市场对资源配置的决定性作用,具有十分重要的意义。在反垄断法的生效期 内,其适用范围主要从适用的地域范围、适用的主体及行为,以及适用除外等三个维度 进行界定。 (一)反垄断法适用的地域范围 反垄断法适用的地域范围主要解决其法律规范是只适用于本国国内,还是同时也适 用于国外的问题。传统上,作为公法的反垄断法是纯粹的国内法,不具有域外效力。但 是,在经济全球化背景下,国与国之间的经济联系日益紧密,境外经济行为对境内市场 竞争产生排除和限制效果或者损害境内消费者福利的清况越来越多。为维护本国的市场 竞争秩序、消费者福利以及民族企业的贸易利益,越来越多的国家依据效果原则,规定 本国反垄断法对发生在境外的垄断行为同样具有管辖权。效果原则,也称影响原则,是 指若发生在国外的垄断行为对国内市场竞争产生了影响,就可对该垄断行为适用本国反 垄断法。在反垄断法适用的地域范围方面,“属地原则+效果原则”被当今各国反垄断法 所广泛采用,我国也不例外。 我国《反垄断法》第二条规定:“中华人民共和国境内经济活动中的垄断行为,适用 本法。”这就是属地原则。同时,该条后半段还对效果原则进行了规定:“中华人民共和 国境外的垄断行为,对境内市场竞争产生排除、限制影响的,适用本法。”可见,我国 《反垄断法》的效力不仅及于发生在境内的垄断行为,而且还及千发生在境外的对境内市 场竞争产生排除、限制影响的垄断行为。这里所称"境内”,不含我国港、澳、台地区。 (二)反垄断法适用的主体和行为 1. 以经营者为主体的垄断行为 根据当今世界反垄断法的通例,我国《反垄断法》对以“经营者”为行为主体的下 列垄断行为予以规制: (1) 经营者达成垄断协议; (2) 经营者滥用市场支配地位;(3) 具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。上述三种垄断行为的主 体的是“经营者” 。所谓经营者,是指从事商品生产、经营或者提供服务的自然人、法人 和其他组织。对这三种行为的规制制度是反垄断法实体规范的主体,通常被称作反垄断 法的三大支柱。应当指出,反垄断法所禁止或限制的垄断协议、滥用市场支配地位行为 以及经营者集中,均具有特定含义、构成要件和适用条件,并非所有的类似行为均为非 法。因此,《反垄断法》第五条规定,“经营者可以通过公平竞争、自愿联合,依法实施 集中,扩大经营规模,提高市场竞争能力” 。 2. 行业协会参与的垄断行为 在市场经济条件下,作为特定经营领域的自律性组织,行业协会具有促进信息交流、 维护成员企业的合法权益等重要作用。但是,作为一种企业间的联合,行业协会有时也 会参与组织实施诸如“价格联盟”之类的垄断行为,为此,行业协会的行为也会受到反 垄断法的关注。我国《反垄断法》第十一条规定:“行业协会应当加强行业自律,引导本 行业的经营者依法竞争,维护市场竞争秩序。“第十六条规定:“行业协会不得组织本行 业的经营者从事本章禁止的垄断行为。” 3. 滥用行政权力排除、限制竞争行为 滥用行政权力排除、限制竞争行为,在理论上通常被称为“行政垄断行为" 。《反垄 断法》第八条规定:“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥 用行政权力,排除、限制竞争。”可见,滥用行政权力排除、限制竞争行为的主体是行政 机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织。滥用行政权力排除、限制竞争 行为虽不是传统意义上的垄断行为,但同样具有排除、限制竞争的效果,因此, 也是我 国反垄断法的规制对象。 (三)反垄断法的适用除外 反垄断法上的适用除外是指将特定领域排除在反垄断法的适用范围之外,根本不予 适用的制度,是从消极方面界定反垄断法的适用范围。《反垄断法》第五十五条和第五十 六条分别规定了知识产权和农业领域的反垄断法适用除外制度。 1. 知识产权的正当行使 为鼓励创新和科技进步,法律赋予知识产权权利人以垄断权,“独占性”是知识产权 的本质属性。因此,经营者依照有关知识产权的法律、行政法规规定行使知识产权的行 为,不适用反垄断法。但是,经营者滥用知识产权,排除、限制竞争的行为,不可排除 反垄断法的适用。2015 年4 月7 日,原国家工商总局发布了《关于禁止滥用知识产权排 除、限制竞争行为的规定》,对非价格性滥用知识产权排除、限制竞争行为的表现及认定 规则进行了较为具体的规定。 2. 农业生产中的联合或者协同行为 农业是国民经济命脉,事关粮食安全。为弱化农业领域的竞争风险,稳定农民收入, 进而解除国家的后顾之忧,反垄断法对农业生产者及农村经济组织在农产品生产、加工、 销售、运输、储存等经营活动中实施的联合或者协同行为排除适用。 另外需要特别说明的是《反垄断法》第七条第一款。该款规定,“国有经济占控制地位的关系国民经济命脉和国家安全的行业以及依法实行专营专卖的行业,国家对其经营 者的合法经营活动予以保护,并对经营者的经营行为及其商品和服务的价格依法实施监 管和调控,维护消费者利益,促进技术进步”,但是,这并不意味着《反垄断法》不适用 于国有垄断企业。对于铁路、石油、电信、电网、烟草等重点行业,国家通过立法赋予 国有企业以垄断性经营权,但是,如果这些国有垄断企业从事垄断协议、滥用市场支配 地位行为,或者从事可能排除、限制竞争的经营者集中行为,同样应受《反垄断法》的 规制。 三、相关市场界定 竞争和垄断均为特定市场范围内的相对概念。在一定范围的市场内的垄断,如果放 在更大范围的市场内考察,就不一定是垄断。因此,认定垄断之前必须先界定相关市场 的范围。相关市场界定是反垄断分析的重要步骤。在垄断协议及滥用市场支配地位的禁 止,以及经营者集中的反垄断审查案件中,均可能涉及相关市场的界定问题。恰如其分 地界定相关市场,是判断经营者之间的竞争关系(识别竞争者) 、经营者的市场地位,评 估垄断行为对竞争的影响的前提和条件。国务院反垄断委员会于2009 年5 月发布了《关 千相关市场界定的指南》,对相关市场界定的依据和方法进行了说明,为反垄断执法机构 的相关执法工作提供了比较具体的指导性意见。 (一)相关市场的概念及维度 根据《反垄断法》第十二条第二款,相关市场是经营者在一定时期内就特定商品或 者服务(统称商品)进行竞争的商品范围和地域范围。正如对空间需要从长、宽、高三 个不同维度界定一样,相关市场的界定也涉及不同的维度。从上述相关市场的法律定义 可以看出,界定相关市场涉及的维度包括时间、商品和地域等三个维度。 但是,并非任何市场界定都涉及全部三个维度。大部分反垄断分析中,相关市场只 需从商品和地域两个维度进行界定;只有在时间因素可以影响商品之间的竞争关系的特 定情形下,才会用到时间维度。在“唐山人人诉百度滥用市场支配地位案”中,法院将 相关市场界定为"中国搜索引擎服务市场”,其中商品维度就是“搜索引擎服务”,地域 维度是“中国' 。通常,我们将相关市场界定中的商品、地域和时间维度分别称为相关商 品市场、相关地域市场和相关时间市场。 (二)界定相关市场的基本标准与分析视角 界定相关市场的意义在于:明确在特定的时间段内,哪些地域范围内的哪些商品之 间存在着竞争关系。判断商品之间是否具有竞争关系、是否在同一相关市场的基本标准, 是商品间的"较为紧密的相互替代性” 。一般来说,商品之间的可替代性越高,它们之间 的竞争关系就越强,就越可能属千同一相关市场。 市场中存在着卖方和买方两个主体,因此,界定商品市场可以从需求替代和供给 替代两个视角进行分析。需求替代是根据需求者对商品功能用途的需求、质抵的认可、 价格的接受以及获取的难易程度等因素,对商品之间的相互替代程度进行分析。需求 替代是界定相关市场的主要分析视角。供给替代是指当一种商品的需求增加时,其他经营者转产该种商品以进入市场、增加供给的可能性。当供给替代对经营者行为产生 的竞争约束类似于需求替代时,也应考虑供给替代。一般来说,其他经营者的转产成 本越低,提供紧密替代商品越迅速,则供给替代程度就越高,其就越可能划入同一相 关市场;在需要计算市场份额时,其他经营者因转产而带来的潜在市场份额也将一并 计入相关市场的总址。其他经营者转产的成本主要表现为改造生产设施的投入、承担 的风险、进入目标市场的时间等。 (三)相关商品市场及其界定 相关商品市场,是指具有较为紧密替代关系的商品范围。所有具有较为紧密的相互 替代关系的商品构成同一个市场。这里的“商品”,是个广义概念,不仅包括传统意义上 的货物,而且还包括服务。在技术贸易、许可协议等涉及知识产权的反垄断执法工作中, 商品的概念还会拓展到技术以及为完成某项技术创新而从事的研发活动,也就是通常所 说的”相关技术市场”和”相关创新市场” 。 从需求角度界定相关商品市场, 一般考虑以下几个方面的因素: (l) 需求者因商品价格或其他竞争因素变化,转向或考虑转向购买其他商品的证据。 (2) 商品的外形、特性、质址和技术特点等总体特征和用途。商品可能在特征上表 现出某些差异,但需求者仍可以基千商品相同或相似的用途将其视为紧密替代品。一般 来说,如果商品之间具有相似的功能和用途,能满足消费者相同的使用目的,即可认定 它们属同一商品市场。 (3) 商品之间的价格差异。通常情况下,替代性较强的商品价格比较接近,而且在 价格变化时表现出同向变化趋势。反之,如果两种商品的价格相差悬殊,即使彼此的功 能和用途相同或非常接近,也很难发生竞争关系,也就不可认定为属千同一相关商品 市场。 (4) 商品的销售渠道。销售渠道不同的商品面对的需求者可能不同,相互之间难以 构成竞争关系,属千同一相关商品市场的可能性较小。 (5) 其他重要因素。如需求者偏好或需求者对商品的依赖程度;可能阻碍大扯需求 者转向某些紧密替代商品的障碍、风险和成本;是否存在区别定价等。一般来说,在消 费者特别偏爱某种商品的情况下,这种商品的可替代性就会减弱,从而使其更倾向于单 独构成一个商品市场。 从供给角度界定相关商品市场, 一般考虑的因素包括:经营者的生产流程和工艺, 转产的难易程度,转产需要的时间,转产的额外费用和风险,转产后所提供商品的市场 竞争力,营销渠道等。 (四)相关地域市场及其界定 相关地域市场,是指相同或具有替代关系的商品相互竞争的地理区域。不同的地理 区域之间因空间距离导致的运输成本以及关税等贸易壁垒形成的隔阻,会影响商品的自 由流动,进而导致相同或近似的商品之间不具有竞争关系。 一般来说,相关市场一般被界定为一国的全部或部分。随着经济全球化程度的加深 以及贸易壁垒的逐步消除,界定相关市场时有时还需要超越国界,考虑国际因素。我国地域辽阔,交通和物流业还不够发达,非均衡的区域性经济长期存在,因此,确定地域 市场就更为复杂,有些商品的地域市场可能是全国范围,有些商品的地域市场可能仅限 千国内某个特定的地理区域。 界定相关地域市场,也要从需求和供给两方面考虑。从需求角度界定相关地域市场, 一般考虑以下几个方面的因素: (1) 需求者因商品价格或其他竞争因素变化,转向或考虑转向其他地域购买商品的 证据。 (2) 商品的运输成本、运输特征。相对于商品的价格来说,运输成本越高,相关地 域市场的范围越小,如水泥等;商品的运输特征也决定了商品的销售地域,如需要管道 运输的工业气体等。 (3) 多数需求者选择商品的实际区域和主要经营者商品的销售分布。 (4) 地区间的贸易壁垒,包括关税、地方性法规、环保因素、技术因素等。如关税 相对商品的价格来说占比例较高时,则相关地域市场很可能是一个区域性市场。 (5) 其他重要因素。如特定区域需求者偏好,商品运进和运出该地域的数量。从供 给角度界定相关地域市场时,需要考虑其他地域供应或销售相关商品的即时性和可行性, 如将订单转向其他地域经营者的转换成本等。 (五)相关时间市场 相关时间市场,是指相同或近似的商品在同一区域内相互竞争的时间范围。相对于 相关商品市场和相关地域市场而言,相关时间市场并不是确定相关市场的主要维度。但 是,当商品的生产周期、使用期限、季节性、流行时尚性或知识产权保护期限等已构成 商品不可忽视的特征时,界定相关市场还应考虑时间性,时间的变化可能导致相关产品 市场和相关地域市场随之变化。假设某种水果只在夏季才出产,而另外某种水果是在秋 季出产,即使两种水果从商品属性角度看具有较为紧密的相互替代性,但由千上市时间 的错位,也不具有竞争关系,不能划在同一相关市场。 (六)假定垄断者测试 在经营者竞争的市场范围不够清晰或不易确定时,可以按照“假定垄断者测试”的 分析思路来界定相关市场。假定垄断者测试是一种在相关市场界定实践中被普遍使用的 计批分析方法。该方法提高了相关市场界定中的替代关系测试的客观性和准确性。 1. 假定垄断者测试在相关商品市场界定中的应用 通过假定垄断者测试界定相关商品市场的基本路径是:假设反垄断审查关注的经营 者是以利润最大化为经营目标的垄断者,在其他商品的销售条件保持不变的情况下,看 其能否持久( 一般为1 年)而小幅( 一般为5% -10%) 提高其商品的价格,并仍然有 利可图。如果能,则其商品可以单独构成一个相关市场;如果在此过程中,由千其商品 涨价导致需求者转向购买与其商品具有紧密替代关系的其他商品,从而引起假定垄断者 销售批下降,并最终无利可图,则其商品不能单独构成一个相关市场,需求者所转向的 其他商品与其商品也同处一个相关市场。按如此路径继续测试,直至该经营者可以通过 待久而小幅的涨价实现盈利,由此便界定出相关商品市场。2. 假定垄断者测试在相关地域市场界定中的应用 界定相关地域市场与界定相关商品市场的思路相同:假设反垄断审查关注的经营者 是以利润最大化为经营目标的垄断者,在其他地域的销售条件不变的情况下,看其对目 标地域内的相关商品进行持久( 一般为1 年)小幅涨价(一般为5% ~ 10% ) 是否有利 可图。如果答案是肯定的,目标地域就构成相关地域市场;如果其他地域市场的强烈替 代使得涨价无利可图,就需要扩大地域范围,直到涨价最终有利可图,该地域就是相关 地域市场。 四、反垄断法的实施机制 法的实施,是指法律在社会实际生活中的具体运用和实现。广义上的法的实施包括 执法、司法和守法等内容。本教材是在狭义上使用法的实施的概念,即行政执法机关和 司法机关通过执法和司法活动实现法律的行为。反垄断法的实施机制,是指行政执法机 构和司法机关通过执法和司法活动实现反垄断法的机制,具体包括反垄断法的实施主体、 法律责任及其追究方式等内容。 我国反垄断法的实施机制采用行政执法与民事诉讼并行的“双轨制”模式。《反垄断 法》第九条、第十条对国务院反垄断机构的设置和职责进行了规定,此外还具体规定了 反垄断行政调查、处罚程序以及经营者集中反垄断审查中的行政许可程序。《反垄断法》 第五十条则为私人诉讼奠定了基础,规定经营者实施垄断行为,给他人造成损失的,依 法承担民事责任。2012 年5 月3 日,最高人民法院公布《关于审理因垄断行为引发的民 事纠纷案件应用法律若干问题的规定》(以下简称《反垄断司法解释》),细化了反垄断 民事诉讼的具体程序规则。 在制度构成上,反垄断法的实施机制主要包括法律责任、行政执法机制以及民事诉 讼机制等方面的内容。 (一)反垄断法律责任 根据法律责任所适用对象的不同,反垄断法上的法律责任包括三个方面: 一是因实 施非法垄断行为而应承担的法律责任; 二是因妨碍反垄断执法活动而应承担的法律责任; 三是因反垄断执法人员执法行为不当而应承担的法律责任。第一类责任直接针对垄断行 为,设笠该类责任的目的是维护有效的市场竞争秩序;设置后两类责任的目的则是为了 维护正常的行政执法秩序。狭义上的反垄断法法律责任仅指因实施非法垄断行为而应承 担的法律责任,即垄断行为的法律责任。垄断行为的法律责任又可分为三类:一是反垄 断执法机构对违法主体科以的行政责任;二是违法主体对因垄断行为而受损的他方承担 的民事责任; 三是实施垄断行为,情节严重构成犯罪的,承担的刑事责任。 1. 行政责任 反垄断法上的行政责任,是指由反垄断行政执法机构针对违法垄断行为作出的制裁 措施。我国《反垄断法》规定的行政责任主要包括:责令停止违法行为、没收违法所得、 罚款、限期恢复原状等形式。当事人不服反垄断法执法机构有关处罚决定的,可以申请 行政复议,也可以直接向人民法院提起行政诉讼。2. 民事责任 非法垄断行为给他人造成损失的,行为人应当承担民事责任。有关反垄断法的民事 责任,主要包括停止侵害、赔偿损失等。其中,损害赔偿责任是最主要的民事责任。一 般来说,在如下情形下,相关当事人可依据反垄断法和民法主张赔偿责任: 一是因经营 者的滥用市场支配地位行为而受损的;二是因垄断协议当事人一方对违反垄断协议的他 方实施处罚,给其造成损失的;三是因垄断协议无效,协议一方当事人向另一方当事人 主张返还对价,恢复原状的;四是因垄断协议无效,消费者向实施垄断协议的经营者主 张返还多付价款的。 3. 刑事责任 我国《反垄断法》未对垄断行为规定刑事责任,但不意味着我国对垄断行为完全没 有刑事规制。事实上,我国《政府采购法》《招标投标法》及《刑法》均对情节严重的 串通招投标行为规定了刑事责任。由于串通招投标行为可能同时构成《反垄断法》上的 垄断协议或滥用市场支配地位行为,因此,这两种垄断行为的行为人是有可能依法承担 刑事责任的。 另外应该说明的是,《反垄断法》对阻碍、拒绝反垄断执法机构审查、调查行为以及 反垄断执法机构工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊或者泄露执法过程中知悉的商 业秘密两种情形,规定了刑事责任。 (二)反垄断行政执法 反垄断行政执法行为主要包括两个基本类型:一是反垄断执法机构依法对涉嫌构成 垄断协议,滥用市场支配地位行为以及滥用行政权力排除、限制竞争行为的调查和处罚; 二是反垄断执法机构对经营者集中的审查。鉴千经营者集中的审查程序的特殊性和专属 性,本教材将其置千本章第四节,与经营者集中审查实体制度一并介绍。 l. 反垄断机构及执法权 反垄断机构是指负责反垄断法执法的行政机构及其他相关行政机构。我国的反垄断 机构采取双层制模式:国务院反垄断执法机构负责反垄断法的行政执法;另外,在其之 上还设反垄断委员会,负责组织、协调、指导反垄断工作。 出于尊重既有执法格局、节省改革成本等考虑,在《反垄断法》颁布和实施后,我 国并没有设立一个单一的反垄断执法机构,而是在很长一个时期内由国家发改委、商务 部和原国家工商总局按照各自职责划分共享《反垄断法》执法权。2018 年3 月,根据党 的十九届三中全会审议通过的《深化党和国家机构改革方案》、第十三届全国人民代表大 会第一次会议审议批准的国务院机构改革方案以及国务院有关文件精神,国家市场监督 管理总局得以组建并于2018 年4 月10 日挂牌, 国家发改委、商务部和原国家工商总局的 反垄断执法职责全部整合于国家市场监督管理总局。至此,我国实现了反垄断执法机构 的一元化。 在权力的纵向配置上,反垄断执法权属于中央事权,但是,国务院反垄断执法机构 根据工作需要,可以授权省、自治区、直辖市人民政府相应的机构,负责有关反垄断执 法工作。国家市场监管总局组建后,为了加强和优化政府反垄断职能、充实反垄断执法力址,发布了《关千反垄断执法授权的通知》,概括授权各省、自治区、直辖市人民政府 市场监督管理部门负责本行政区域内有关反垄断执法工作。根据该通知,市场监管总局 负责反垄断统一执法,直接管辖或者授权有关省级市场监管部门管辖下列案件: ( 1) 跨 省、自治区、直辖市的垄断协议、滥用市场支配地位和滥用行政权力排除限制竞争案 件,以及省级人民政府实施的滥用行政权力排除限制竞争行为; ( 2) 案情较为复杂或 者在全国有重大影响的垄断协议、滥用市场支配地位和滥用行政权力排除限制竞争案 件; ( 3) 总局认为有必要直接管辖的垄断协议、滥用市场支配地位和滥用行政权力排除 限制竞争案件。省级市场监管部门负责本行政区域内垄断协议、滥用市场支配地位、滥 用行政权力排除限制竞争案件反垄断执法工作,以本机关名义依法作出处理。省级市场 监管部门发现案件屈千总局管辖范围的,要及时将案件移交总局。省级市场监管部门对 属于本机关管辖范围的案件,认为有必要由总局管辖的,可以报请总局决定。总局在案 件审查和调查过程中,可以委托省级市场监管部门开展相应的调查。省级市场监管部门也 可以委托其他省级市场监管部门或者下级市场监管部门开展调查。受委托的市场监管部门在 委托范围内,以委托机关的名义实施调查,不得再委托其他行政机关、组织或者个人实施调 查。经营者集中审查案件的执法权未对省级市场监管部门授权,仍全部保留于中央。 需要说明的是,国务院反垄断委员会并不是执法机构,而是关千反垄断工作的议事协调 机构。根据《反垄断法》第九条第一款,国务院反垄断委员会的职责则包括: ( 1) 研究拟 订有关竞争政策; ( 2) 组织调查、评估市场总体竞争状况,发布评估报告; ( 3) 制定、 发布反垄断指南; ( 4) 协调反垄断行政执法工作; ( 5) 国务院规定的其他职责。国务院 反垄断委员会下设办公室,承担日常工作。办公室设在国家市场监督管理总局。 2. 反垄断调查措施 反垄断执法机构调查涉嫌垄断行为,可以采取下列措施: ( 1) 进入被调查的经营者 的营业场所或者其他有关场所进行检查; ( 2) 询间被调查的经营者、利害关系人或者其 他有关单位或者个人,要求其说明有关清况; ( 3) 查阅、复制被调查的经营者、利害关 系人或者其他有关单位或者个人的有关单证、协议、会计账簿、业务函电、电子数据等 文件和资料; ( 4) 查封、扣押相关证据; ( 5) 查询经营者的银行账户。 3. 反垄断调查程序 调查程序包括立案、调查和处理三个阶段。 (1) 立案。反垄断执法机构可依举报人举报对涉嫌垄断行为立案调查,也可依职权 主动立案。对涉嫌垄断行为,任何单位和个人有权向反垄断执法机构举报。举报采用书 面形式并提供相关事实和证据的,反垄断执法机构应当进行必要的调查。 (2) 调查。立案后,反垄断执法机构应对涉嫌垄断的行为展开调查。反垄断执法机 构调查涉嫌垄断行为,执法人员不得少于两人,并应当出示执法证件。执法人员进行询 问和调查,应当制作笔录,并由被询问人或者被调查人签字。反垄断执法机构及其工作 人员对执法过程中知悉的商业秘密负有保密义务。被调查的经营者、利害关系人或者其 他有关单位或者个人应当配合反垄断执法机构依法履行职责,不得拒绝、阻碍反垄断执 法机构的调查。被调查的经营者、利害关系人有权陈述意见。反垄断执法机构应当对被调查的经营者、利害关系人提出的事实、理由和证据进行核实。 (3) 处理。反垄断执法机构对涉嫌垄断行为调查核实后,认为构成垄断行为的,应 当依法作出处理决定,并可以向社会公布。 4. 经营者承诺 经营者承诺是反垄断行政执法中的一种和解制度。根据该制度,对反垄断执法机构 调查的涉嫌垄断行为,被调查的经营者承诺在反垄断执法机构认可的期限内采取具体措 施消除该行为后果的,反垄断执法机构可以决定中止调查。这一制度主要适用于垄断协 议和滥用市场支配地位案件。 涉嫌垄断行为的经营者在被调查期间,可以提出中止洞查申请,承诺在反垄断执法 机构认可的期限内采取具体措施消除行为影响。但是,在两种情形下,反垄断执法机构 不接受中止调查的申请: 一是反垄断执法机构对涉嫌垄断行为调查核实后,认为构成违 法垄断行为的,应当依法作出处理决定,不再接受经营者提出的中止调查申请;二是涉 嫌固定或者变更商品价格、限制商品的生产数批或者销售数量、分割销售市场或者原材 料采购市场等三类严重限制竞争的横向垄断协议的,反垄断执法机构不得接受中止调查 申请。 反垄断执法机构根据被调查经营者的中止调查申请,在考虑行为的性质、持续时间、 后果、社会影响、经营者承诺的措施及其预期效果等具体情况后,决定是否中止调查。 决定中止调查的,反垄断执法机构应当对经营者履行承诺的情况进行监瞥。经营者应当 在规定的时限内向反垄断执法机构书面报告承诺履行情况。反垄断执法机构确定经营者 已经履行承诺的,可以决定终止调查。有下列情形之一的,反垄断执法机构应当恢复调 查: ( 1) 经营者未履行或者未完全履行承诺的; ( 2) 作出中止调查决定所依据的事实发 生重大变化的; ( 3) 中止调查的决定是基千经营者提供的不完整或者不真实的信息作 出的。 (三)反垄断民事诉讼 与普通民事诉讼相比,反垄断民事诉讼在原告资格、管辖、举证责任、诉讼时效等 方面均具有一定的特殊性。为此,《反垄断司法解释》对有关问题进行了规定。 l . 原告资格 原告资格解决什么人能向法院提起反垄断民事诉讼的问题。根据《反垄断司法解释》 第一条的规定,因垄断行为受到损失以及因合同内容、行业协会的章程等违反反垄断法 而发生争议的自然人、法人或者其他组织,可以向人民法院提起反垄断民事诉讼。可见, 我国法律并未对反垄断民事诉讼的原告资格作特别限制。作为间接购买人的消费者,只 要因垄断行为受损,也可以作为垄断民事案件的原告。这一规定有利于维护消费者合法 权益、打击非法垄断行为。由于因垄断行为受到损失的消费者可能人数众多,而单个当 事人的损失额又较小,因此,有效发挥公益诉讼制度的功能十分必要。 2. 民事诉讼与行政执法的关系 在行政执法与民事诉讼双轨制的反垄断法实施体制下,民事诉讼是否以行政执法机 构己对相关垄断行为进行查处为前置条件,是需要解决的另外一个重要问题。在日本法上,当事人不能直接提起反垄断民事诉讼,而需以行政执法机构作出的关千相关垄断行 为违法的决定为前提。根据《反垄断司法解释》第二条的规定,原告直接向人民法院提 起民事诉讼,或者在反垄断执法机构认定构成垄断行为的处理决定发生法律效力后向人 民法院提起民事诉讼,并符合法律规定的其他受理条件的,人民法院应当受理。可见, 在我国,人民法院受理垄断民事纠纷案件,是不以执法机构己对相关垄断行为进行了查 处为前提条件的。 3. 专家在诉讼中的作用 作为典型的经济法,反垄断法以法为表,以经济为里,具有很强的专业性。在反垄 断诉讼中,相关市场的界定以及涉嫌垄断行为违法性的认定等,通常需借助经济学分析 手段;对反垄断法律规范的解释,也涉及经济、社会等诸多因素;有时,特定产业领域 的反垄断案件,还会涉及自然科学以及技术方面的专业知识。为了为法官判断案件提供 专业性意见,保证反垄断诉讼的顺利进行,在较为复杂的反垄断案件中,就需要引进专 家就有关专业性问题进行说明。根据《反垄断司法解释》,专家参与反垄断民事诉讼的情 形有两种: (1) 专家出庭就专门问题进行说明。根据《反垄断司法解释》第十二条的规定,在 反垄断民事诉讼中,当事人可以向人民法院申请一至二名具有相应专门知识的人员出庭, 就案件的专门性问题进行说明。根据这一规定,原被告双方都有权向人民法院申请专家 出庭;经人民法院准许,双方聘请的专家都可以出庭并发表专业意见。实践中,通常将 出庭专家称为“专家证人",但事实上,在这种情形下,专家在法庭上提供的意见并不属 于《民事诉讼法》上的证据形式,而是作为法官判案的参考依据。 (2) 专家出具市场调查或者经济分析报告。《反垄断司法解释》第十三条第一款规 定,当事人可以向人民法院申请委托专业机构或者专业人员就案件的专门性问题作出市 场调查或者经济分析报告。经人民法院同意,双方当事人可以协商确定专业机构或者专 业人员;协商不成的,由人民法院指定。该条第二款规定,人民法院可以参照民事诉讼 法及相关司法解释有关鉴定结论的规定,对前款规定的市场调查或者经济分析报告进行 审查判断。与专家出庭就专门问题进行的说明不同,本条规定的”专业人员就案件的专 门性问题作出的市场调查或者经济分析报告”,应当视为鉴定意见。鉴定意见是《民事诉 讼法》上的一种证据,有法定的审查和采信规则。根据《反垄断司法解释》,并结合《民 事诉讼法》相关规定,就案件的专门性问题作出市场调查或者经济分析报告的专家的产 生有两个途径: 一是经人民法院同意,由双方当事人协商确定; 二是经当事人申请或因 双方当事人协商不成,由人民法院指定。 4 . 诉讼时效 (1) 诉讼时效的起算。因垄断行为产生的损害赔偿请求权诉讼时效期间,从原告知 道或者应当知道权益受侵害之日起计算。 (2) 诉讼时效的中断。原告向反垄断执法机构举报被诉垄断行为的,诉讼时效从其 举报之日起中断。反垄断执法机构决定不立案、撤销案件或者决定终止调查的,诉讼时 效期间从原告知道或者应当知道不立案、撤销案件或者终止调查之日起重新计算。反垄断执法机构调查后认定构成垄断行为的,诉讼时效期间从原告知道或者应当知道反垄断 执法机构认定构成垄断行为的处理决定发生法律效力之日起重新计算。 (3) 待续性垄断行为的诉讼时效抗辩。原告起诉时被诉垄断行为已经持续超过2 年, 被告提出诉讼时效抗辩的,损害赔偿应当自原告向人民法院起诉之日起向前推算2 年 计算。 第二节垄册协议规制制瘦 垄断协议本质上是竞争者之间相互勾结以限制竞争,是垄断行为的最基本形态。经 营者达成垄断协议是实现市场垄断最直接、最主要的方式,尤其是竞争者之间的横向垄 断协议,对竞争的损害及恶性程度都非常深,因此,各国和地区的反垄断法都将其作为 规制重点。2019 年6 月,国家市场监督管理总局发布《禁止垄断协议暂行规定》, 此规定 于2019 年9 月1 日起施行。 一、垄断协议的概念、特征与分类 (一)概念及特征 垄断协议,也称限制竞争协议、联合限制竞争行为,是指两个或两个以上经营者排 除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。垄断协议具有以下特征: 第一,垄断协议的主体是两个或两个以上的经营者。达成垄断协议的经营者须为复 数,这是由“协议”的本身属性决定的。 第二,垄断协议的表现形式多样化。垄断协议为广义概念,泛指当事人之间通过意 思联络并取得一致后而形成的协议、决定和其他协同行为。其中,"协议”与合同法意义 上的协议相同,既包括书面协议,也包括口头协议。"决定”则是指企业集团、其他形式 的企业联合组织以及行业协会等要求其成员企业共同实施排除、限制竞争的决议。“其他 协同行为”则指经营者虽然没有达成协议,也没有可供遵循的决定,但相互间通过意思 联络,共同实施的排除、限制竞争的协调、合作行为。垄断协议的当事人未必都有明示 的意思表示一致,"协同行为”即一种“ 默示“行为,经营者之间的意思联络是通过当事 人客观上协调一致的行动表现出来的“心有灵犀"“心领神会”和“心照不宣" 。 第三,垄断协议排除、限制竞争。经营者达成固定价格、划分市场、限制数批等内容的垄 断协议,旨在避免竞争风险,实施市场垄断,牟取不正当利益,是对竞争最直接的破坏。 (二)分类 根据参与垄断协议的经营者之间是否具有竞争关系,可将垄断协议分为横向垄断协 议和纵向垄断协议。这是对垄断协议的最基本分类,具有十分重要的理论和实践意义。 横向垄断协议是具有竞争关系的经营者达成的联合限制竞争协议,如生产相同产品的经 营者达成的固定产品价格的协议。纵向垄断协议是指同一产业中处于不同市场环节而具有买卖关系的企业通过共谋达成的联合限制竞争协议,如产品生产商与销售商之间关于 限制转售价格的协议。 横向垄断协议与纵向垄断协议虽都产生排除、限制竞争的效果,但是,两者在行为 构成特别是对竞争的危害程度等方面有很大区别。因此,反垄断法往往对两者区别对待, 对于纵向垄断协议的规制态度要比横向垄断协议宽松得多。在美国,法院在判断垄断协 议违法性案件过程中,发展出“本身违法原则”和“合理原则" 。前者是指对那些性质恶 劣、危害后果明确的垄断协议,为了节约司法成本、提高审判效率,法院不必调查其行 为目的与后果而直接认定其违法; 后者是指对行为效果不甚明确,可能兼具促进效率 的积极效果和限制竞争的消极效果的垄断协议,法院则通过进一步考虑其行为目的、 调查其行为后果来进行行为的合理性评估,在此基础上再作出行为是否违法的判断。 一般来说,对千横向垄断协议,多适用本身违法原则;而对于纵向垄断协议,多适用 合理原则。 基千横向垄断协议与纵向垄断协议对竞争的危害程度的区别,最高人民法院颁布的 《反垄断司法解释》在排除、限制竞争效果这一构成要件的举证责任上,对横向和纵向垄 断协议的认定也进行了区分。根据《反垄断司法解释》第七条的规定,在垄断民事纠纷 案件中,被诉垄断行为屈于反垄断法第十三条禁止的横向垄断协议的,被告应对该协议 不具有排除、限制竞争效果承担举证责任,即横向垄断协议的排除、限制竞争效果的举 证责任倒置。该司法解释未对纵向垄断协议的排除、限制竞争效果要件的证明作出规定。 因此,纵向垄断协议的排除、限制竞争效果的证明仍应按“谁主张,谁举证”的基本原 则,由原告承担举证责任。 二、横向垄断协议规制制度 横向垄断协议也称为卡特尔。生产或销售同类商品的经营者通过垄断协议相约不竞 争,事实上结为一体,可使市场出现独占的效果,进而使经营者获得垄断利润。因此, 横向垄断协议被认为是最原始、最直接、危害最大的垄断行为。被《反垄断法》禁止的 具有竞争关系的经营者达成的垄断协议主要包括: (一)固定或者变更商品价格的协议 固定或者变更商品价格的协议,也称价格卡特尔。在市场经济中,价格是反映和传 递供求关系和竞争程度的信息载体; 价格竞争是调节市场供求、合理配置社会资源,进 而提升市场效率的重要机制。竞争者之间达成和实施价格垄断协议的动机在于摆脱竞争 压力,获得垄断利润。价格垄断协议扭曲价格信号,屏蔽市场竞争,使市场配置资源和 保证经济效率的功能丧失殆尽,同时严重损害消费者福利。故而,价格垄断被视为危害 最严重的垄断行为,必须予以禁止。 固定或者变更商品价格的协议的表现形式多样。除了赤裸裸地通过协议锁定、维持 或提高商品销售价格外,它还可以表现为对经营者定价过程设定统一的限制,从而实现 固定价格、限制竞争的目的。 根据《禁止垄断协议暂行规定》,上述限制主要包括: ( 1) 固定或者变更价格水平、价格变动幅度、利润水平或者折扣、手续费等其他费用; ( 2) 约定采用据以计算价格的 标准公式; ( 3) 限制参与协议的经营者的自主定价权等。应当注意的是,若固定或变更 价格协议是在具有竞争关系的买方之间达成时,此类协议的内容则为锁定、维待或降低 购买价格。 (二)限制商品的生产数量或者销售数量的协议 限制商品的生产数量或者销售数量的协议,可统称为限制数矗协议,是指参与垄断 协议的经营者通过限制相关市场上商品的生产或销售数量,间接控制商品价格的垄断协 议。在市场机制作用下,商品的市场供给扯与其价格呈反比。在需求一定的情况下,市 场中商品供应批越多,其价格越低;市场中商品供应扯越少,其价格越高。在有效竞争 的条件下,经营者根据市场价格的变化调节商品生产或销售的数址,市场价格在市场主 体之间的互动下在正常范围内上下波动。经营者限制商品生产数批或销售数最,意在人 为控制商品价格,从而获得垄断利润。实践中,限制数址的协议与价格垄断协议往往合 并使用, 以保证和巩固价格垄断的实现和维持。限制数量的垄断协议同样损害市场绩效, 降低经济效率和消费者福利,应予以禁止。 限制数戴的垄断协议包括限制商品生产数盘和限制商品销售数量两种形式。根据 《禁止垄断协议暂行规定》,竞争者之间达成的数最限制协议可具体表现为: ( 1) 以限制 产量、固定产址、停止生产等方式限制商品的生产数址或者限制特定品种、型号商品的 生产数批; ( 2 )以限制商品投放址等方式限制商品的销售数量,或者限制特定品种、型 号商品的销售数量等。 (三)分割销售市场或者原材料采购市场的协议 分割销售市场或者原材料采购市场的垄断协议,也称划分市场协议。统一、开放的 市场是保证有效竞争的基础。只有消除各种市场进入障碍,使所有潜在竞争者都能有机 会参与到任何自己感兴趣的市场,才能使竞争充分有效,从而提升经济效率和消费者福 利。如果经营者人为将市场进行划分,约定各自固守一部分市场,互不进入对方的“领 地”进行竞争,就相当千使经营者在各自市场内取得垄断地位,进而可以各自自由定价, 获取垄断利润。 划分市场可以通过划分地域、划分客户和划分产品等形式实现。划分地域即经营者 约定各自在销售或采购市场上的地域范围,相互不跨区销售或采购。划分客户是指经营 者约定各自的采购或销售对象,互不向他方的客户销售或采购。划分产品则是通过约定 各自经营的产品类型来实现互不竞争。根据《禁止垄断协议暂行规定》, 划分市场协议可 具体表现为: ( 1 ) 划分商品销售地域、市场份额、销售对象、销售收入、销售利润或者 销售商品的种类、数址、时间; ( 2) 划分原料、半成品、零部件、相关设备等原材料的 采购区域、种类、数扁、时间或者供应商等。此外,原材料还包括经营者生产经营所必 需的技术和服务。 (四)限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品的协议 有效的市场竞争可以提升动态效率,即刺激经营者不断进行技术创新和应用以提升 竞争力,进而提升经济效率。限制创新的垄断协议可以缓解经营者的竞争压力,在不增 加研发成本的基础上维持现有产品的供求平衡、价格和利润。限制购买新技术、新设备 或者限制开发新技术、新产品的协议,限制了经营者通过创新开展的竞争,保护了落后, 严重伤害市场的创新能力,降低了效率,损害了消费者福利。 根据《禁止垄断协议暂行规定》,限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新 产品的协议的表现形式有: ( 1) 限制购买、使用新技术、新工艺; ( 2) 限制购买、租赁、 使用新设备、新产品; ( 3) 限制投资、研发新技术、新工艺、新产品; ( 4) 拒绝使用新 技术、新工艺、新设备、新产品等。 (五)联合抵制交易 联合抵制交易在我国台湾地区称为"杯葛" (英文boycott 的音译),是指具有竞争关 系的经营者联合起来,共同拒绝与其他的特定经营者进行交易的行为。选择哪个交易对 象进行交易本是市场主体的权利和自由,但是若多个经营者联合起来一致行动,拒绝与 特定经营者进行交易,就要受到反垄断法的关注。联合抵制交易行为具有限制竞争、减 少消费者选择机会、抬高商品价格等反竞争效果,应予禁止。 联合抵制交易一般用作惩治某些“不受欢迎"的经营者,比如,具有竞争关系的经 营者通过联合起来拒绝与之进行商业往来的方式,惩罚违反或不配合固定价格垄断协议 的同行,再如某产品的多个供货商联合起来,对违反供货商关于产品销售价格的限制、 自行降价的销售商,采取一致拒绝供货的惩罚。此外,联合抵制还可以被用来要挟客户 接受价格或其他条件、迫使供应商或者客户停止与其他任何竞争对手进行交易等。根据 《禁止垄断协议暂行规定》,联合抵制交易协议的具体表现包括: ( 1) 联合拒绝向特定经 营者供应或者销售商品; ( 2 ) 联合拒绝采购或者销售特定经营者的商品; ( 3) 联合限定 特定经营者不得与其具有竞争关系的经营者进行交易等。 三、纵向垄断协议规制制度 与横向垄断协议发生在处于生产或者销售链条中的同一环节的经营者之间不同,纵 向垄断协议发生在处千不同的生产经营阶段或者环节的经营者之间,即上下游经营者之 间。《反垄断法》将其表述为“经营者与交易相对人“达成的垄断协议。 (一)纵向垄断协议的主要表现形式 常见的纵向垄断协议主要有以下几种: 1. 维持转售价格协议 这是一种最常见的纵向垄断协议。实践中,多为供应商对销售商的最终销售价格进 行固定或者作出不得低于或高千某一价格水平的限制。 2. 地域或客户限制协议 所谓地域或客户限制,即供应商对不同销售商的销售区域和对象进行划分,严禁销 售商越界销售。 3. 排他性交易协议 排他性交易也称独家交易,通常包括一个或者一系列协议,其中约定供应商同意在 特定的地区内向特定销售商独家供应商品,或者销售商同意只从特定供应商处购买用于转售的一类商品,或者双方当事人相互承担上述两个方面的约束。 (二)纵向垄断协议的经济效果 纵向垄断协议与横向垄断协议另一不同点在千,其在限制竞争的同时又有促进竞争 和效率的效果,因此,其对竞争和经济效率的净效果并不容易判断。进一步了解纵向垄 断协议在正反两方面的经济效果,有助千理解和运用反垄断法中的有关规则。 1. 消极效果 在实践中,生产商对销售商的价格约束或者地域保护可以直接对某个特定商品的竞 争产生限制,甚至可能完全排除竞争。概括地说,纵向限制竞争协议可能对市场产生以 下不利影响: ( 1) 促成价格卡特尔。如果一个生产商限制其销售商的最低转售价格,同 一品牌商品的销售商之间就不能开展价格竞争,实际上是在销售商之间建立起一个价格 卡特尔,这自然不利千消费者。此外,纵向价格约束因为可以固定销售商的价格,这种协 议也有助于不同品牌的生产商在价格方面搞协调。或者说,在存在纵向价格约束的情况下, 生产商之间的价格卡特尔会更持久和更稳定。( 2) 导致市场进入障碍。纵向限制经常导致 市场进入的障碍。例如,地域市场划分就会导致在这个市场内的进入障碍。而在独家经销的 情况下,经销商不能经营其他厂商的产品也会导致其他厂商的产品或服务进入障碍。因为, 毕竟在一个区域内的经销商的数最是有限的,而另行建立自己的销售渠道又成本极高。 2. 积极效果 从经济分析的角度,纵向垄断协议具有如下积极效果: ( 1 ) 减少"搭便车” 。有的纵 向垄断协议可以减少或消除"搭便车”现象。比如,有的生产商在广告上投入较多,而 其他同类产品的生产商可能转而采取降低对分销商的供货价格的策略。当顾客到商店购 买广告中宣传的商品时,店主则会极力鼓动顾客购买另外品牌的价格较低的同类产品, 因为店主可以从中得到更多的利润。而这种“搭便车“现象可以通过排他性销售安排 (也就是要求分销商只卖单一品牌的商品)来解决。虽然这种排他性交易安排减少了“品 牌间竞争”,但是它可以整体改善某一品牌的竞争条件,鼓励企业加强产品推广和创新, 提高消费者盈余。(2) 克服销售商加价,提升消费者福利。有些纵向限制竞争行为表现 为生产商限制销售商的转售价格。如果生产商要求销售商在销售中不能超过一定的价格 水平,这种纵向的价格约束有利千避免销售商自行加价,从而起到稳定商品价格,保护 消费者利益的作用。( 3) 改善售后服务。生产商为了自己的商业利益,有时在供货时向 销售商提出某些要求,如要求销售商在销售产品后提供安装和试调服务或在一定时期内 提供免费维修服务。这种纵向限制行为虽然约束了销售商,但有利千扩大销售和生产, 有利于消费者,从而对市场竞争起着积极的推动作用。此外,在销售商的转售价格受到 限制的情况下,他们就十分可能在售后服务上展开竞争以赢得市场优势,此时,消费者 也会随之受益。( 4) 有利千经营者的市场进入。一个欲进入特定市场的经营者,可以通 过授予目标市场中某经营者(通常为销售商)以某种特权(如独家销售权)的方式,使 被授权企业的经济收益与本企业在目标市场中的销售业绩直接联系起来,从而有力激励 被授权企业努力推销授权企业的产品,为授权企业进入市场提供一定的保障。 (三)《反垄断法》禁止的纵向垄断协议 鉴千纵向垄断协议的经济效果比较模糊,反垄断法对其规制比较审慎,只有那些对 竞争和效率的消极效果明确大千积极效果的纵向垄断协议才被法律认定为非法。我国 《反垄断法》列举了两种受到禁止的纵向垄断协议形式: (1) 固定向第三人转售商品的价格; (2) 限定向第三人转售商品的最低价格。可见,《反垄断法》明确禁止的是价格性纵 向垄断协议。此外,国务院反垄断执法机构还可认定其他类型的非法纵向垄断协议。 四、垄断协议的豁免 经营者(特别是具有竞争关系的经营者)之间的联合,乃反垄断法之大忌。但是, 有些情形下,经营者之间的联合有利千防止竞争过度和无效,有利于技术进步和效率的 提高,从而符合社会公共利益,故而豁免。 (一)豁免的概念及其与适用除外的区别 豁免是反垄断法上的一项重要制度,是指对违反反垄断法的行为,由于其满足一定 的条件,而不受反垄断法禁止。豁免与适用除外是完全不同的两个制度。反垄断法上的 适用除外是指将特定领域排除在反垄断法的适用范围,根本不予适用;而豁免则是在适 用反垄断法过程中,发现某些违反反垄断法的行为符合法定条件而不予禁止。 (二)垄断协议可被《反垄断法》豁免的条件 1. 符合《反垄断法》规定的特定情形 根据《反垄断法》第十五条的规定,垄断协议可被《反垄断法》豁免的情形主要包括: (1) 为改进技术、研究开发新产品的。这类垄断协议也称为技术性卡特尔。新技术、 新产品的开发与利用对提高经济效率和消费者福利均具有积极的促进作用。由于新技术 和新产品开发耗资和风险巨大,个别企业难以承受,因此,企业间就此达成合作协议可 以得到豁免。 (2) 为提高产品质址、降低成本、增进效率,统一产品规格、标准或者实行专业化 分工的。这类垄断协议也称为标准化卡特尔和专业化卡特尔。经营者为降低成本、提高 质址、增进效率而达成的统一产品规格和标准的协议,以及经营者之间分工合作、各自 发挥比较优势以提高产品质批和生产效率的协议,可得到反垄断法的豁免。 (3) 为提高中小经营者经营效率,增强中小经营者竞争力的。这类垄断协议也称中 小企业合作卡特尔。中小企业是维待市场竞争活力和“生态“平衡的重要力扯。缺乏联 合的中小企业由于势单力孤,容易受到大企业的排挤。为了提高中小企业的经营效率, 增强它们的竞争力,中小企业之间在生产、融资、研发、采购等领域达成的合作协议可 豁免于反垄断法。 (4) 为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的。 (5) 因经济不景气,为缓解销售批严重下降或者生产明显过剩的。此类协议也称为 “不景气卡特尔”或“结构危机卡特尔" 。面临经济不景气,为解决生产过剩,摆脱困境, 避免恶性竞争造成的更大的经济损害,企业间达成限制或排除竞争的协议,可以得到反 垄断法的豁免。 (6) 为保院对外贸易和对外经济合作中的正当利益的。此类协议主要表现为出口卡 特尔。出口卡特尔是指国内经营者为了确保或促进产品出口,就出口商品价格和国际市 场划分等达成的限制竞争协议。一般来说,出口卡特尔限制了境外市场的竞争,损害他 国消费者的福利,但对出口国不但无害反而有利。故而,为了维护国际贸易中的国家利 益,反垄断法对之予以豁免。 反垄断执法机构认定被调查的垄断协议是否属于上述情形时,应当考虑以下因素: (1) 协议实现该情形的具体形式和效果; ( 2) 协议与实现该情形之间的因果关系; (3) 协议是否是实现该情形的必要条件; ( 4) 其他可以证明协议属于相关情形的因素。 2. 垄断协议豁免的附加条件 对千符合上述第(1) 至第( 5) 项情形的垄断协议, 《反垄断法》还要求经营者 应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争,并且能够使消费者分享由此产 生的利益。否则,也不能获得豁免。反垄断执法机构认定消费者能否分享协议产生的 利益,应当考虑消费者是否因协议的达成、实施在商品价格、质最、种类等方面获得 利益。 3. 调查的终止与重启 反垄断执法机构认定被调查的垄断协议属千《反垄断法》第十五条规定情形的,应 当终止调查并制作终止调查决定书。终止调查决定书应当载明协议的基本情况、适用 《反垄断法》第十五条的依据和理由等内容。反垄断执法机构作出终止调查决定后,因清 况发生重大变化,导致被调查的协议不再符合《反垄断法》第十五条规定情形的,反垄 断执法机构应当重新启动调查。 五、“其他协同行为"的认定 实践中,垄断协议的证明和认定往往比较困难,很多涉嫌垄断协议行为表现为“其 他协同行为" 。《禁止垄断协议暂行规定》第五条第三款将“其他协同行为"界定为“经 营者之间虽未明确订立协议或者决定,但实质上存在协调一致的行为" 。 认定其他协同行为,应当考虑下列因素: (1) 经营者的市场行为是否具有一致性; (2) 经营者之间是否进行过意思联络或者信息交流; (3) 经营者能否对行为的一致性作出合理解释; (4) 相关市场的结构清况、竞争状况、市场变化等情况。 六、对行业协会组织达成和实施垄断协议的规制 行业协会是指由同行业经济组织和个人组成,行使行业服务和自律管理职能的各种 协会、学会、商会、联合会、促进会等社会团体法人。虽然行业协会不属于经营者,但 它是同行经营者的共同体,在组织协调本行业经营者方面具有先天优势,因此成为反垄 断法的关注对象。 在我国,经营者通过行业协会组织协调价格联盟的案例并不鲜见。为了有效规范行 业协会在市场竞争中的角色和行为, 《反垄断法》要求行业协会加强行业自律,引导本行业的经营者依法竞争,维护市场竞争秩序;禁止行业协会组织本行业的经营者达成或实 施反垄断法所禁止的垄断协议。根据《禁止垄断协议暂行规定》,禁止行业协会从事下列 行为: ( 1) 制定、发布含有排除、限制竞争内容的行业协会章程、规则、决定、通知、 标准等; ( 2) 召集、组织或者推动本行业的经营者达成含有排除、限制竞争内容的协议、 决议、纪要、备忘录等。 七、法律责任 (一)民事责任 经营者因达成并实施垄断协议给他人造成损失的,依法承担民事责任。 (二)行政责任 经营者违反反垄断法规定,达成并实施垄断协议的,由反垄断执法机构责令停止违 法行为,没收违法所得,并处上一年度销售额1 %以上10%以下的罚款;尚未实施所达成 的垄断协议的,可以处50 万元以下的罚款。 行业协会违反反垄断法规定,组织本行业的经营者达成垄断协议的,反垄断执法 机构可以处50 万元以下的罚款;情节严重的,社会团体登记管理机关可以依法撤销 登记。 反垄断执法机构确定具体罚款数额时,应当考虑违法行为的性质、情节、程度、持 续时间等因素。经营者因行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥 用行政权力而达成垄断协议的,不影响其依法承担行政责任。经营者能够证明其达成垄 断协议是被动遵守行政命令所导致的,可以依法从轻或者减轻处罚。 八、宽恕制度 实践中,反垄断执法机构对垄断协议的调查取证工作面临当事人之间订立攻守同盟、 直接证据难以获得等诸多实际困难。为了激励掌握情况的垄断协议成员主动向执法机构 揭发违法行为,从而从内部将其瓦解,《反垄断法》特别规定了垄断协议的宽恕制度。所 谓宽恕制度,是指参与垄断协议的经营者主动向反垄断执法机构报告达成垄断协议的有 关情况并提供重要证据的,反垄断执法机构可以对其宽大处理,酌情减轻或者免除其处 罚。在宽恕制度的具体适用中,主要有两个具体问题: (一)”重要证据"的界定 向执法机构提供有关垄断协议的重要证据,是参与垄断协议经营者获得宽大处理的 必要条件。根据《禁止垄断协议暂行规定》,所谓“重要证据",是指能够对反垄断执法 机构启动调查或者对认定垄断协议起到关键性作用的证据,包括参与垄断协议的经营者、 涉及的产品范围、达成协议的内容和方式、协议的具体实施等情况。 (二)区分情况减免处罚的具体规则 参与垄断协议的经营者主动报告达成垄断协议有关情况并提供重要证据的,可以申 请依法减轻或者免除处罚。反垄断执法机构应当根据经营者主动报告的时间顺序、提供 证据的重要程度以及达成、实施垄断协议的有关情况,决定是否减轻或者免除处罚。对千第一个申请者,反垄断执法机构可以免除处罚或者按照不低于80%的幅度减轻罚款; 对于第二个申请者,可以按照3 0 % -50%的幅度减轻罚款;对于第三个申请者,可以按 照20 % -3 0%的幅度减轻罚款。经营者的实力和地位各不相同。有的经营者在竞争中依靠技术创新和管理水平矗得 优势,有的经营者通过合并重组做强做大,也有的经营者则因所处行业特殊而被法律赋 予垄断性经营权。它们都会因此而成为自己所在相关市场中具有一定市场支配地位的企 业。当今世界,反垄断法对经营者合法取得的市场支配地位(包括垄断地位)并不视为 非法,而对千具有市场支配地位的经营者滥用其市场支配地位的行为则严加规制。2019 年6 月,国家市场监督管理总局发布《禁止滥用市场支配地位行为暂行规定》,此规定于 2019 年9 月1 日起施行。 一、市场支配地位的概念 (一)市场支配地位的法律界定 根据《反垄断法》的相关规定,市场支配地位是指经营者在相关市场内具有能够控 制商品价格、数量或者其他交易条件,或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能 力的市场地位。根据《禁止滥用市场支配地位行为暂行规定》,这里所称“其他交易条 件”,是指除商品价格、数戴之外能够对市场交易产生实质影响的其他因素,包括商品品 种、商品品质、付款条件、交付方式、售后服务、交易选择、技术约束等。这里所称 “能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场”,包括排除其他经营者进入相关市场,或者 延缓其他经营者在合理时间内进入相关市场,或者导致其他经营者虽能够进入该相关市 场但进入成本大幅提高,无法与现有经营者开展有效竞争等情形。 (二)市场支配地位的含义 对市场支配地位的概念可以从以下三个方面进行理解:第一,具有市场支配地位的 经营者未必是“独占”者。市场的非独占者有足够强大的影响市场竞争的能力时,也会 成为具有市场支配地位的经营者。第二,具有市场支配地位的经营者可以是一个,也可 以是多个经营者共同具有市场支配地位。如果多个具有独立法人地位的企业之间具有紧 密关联关系,或者它们相互之间无关联关系但属于相关市场内不存在实质竞争的寡占者, 当它们作为整体具有足够的影响市场竞争的能力并涉嫌共同实施了某种滥用行为时,则 该多个经营者可被认定具有市场支配地位。第三,市场支配地位是一种市场结构状态。 当今世界的反垄断法已由结构主义转变为行为主义,即法律主要关注垄断行为,对市场 支配地位这种结构状态并无否定性评价。二、滥用市场支配地位行为的概念与分类 (一)滥用市场支配地位行为的概念 滥用市场支配地位行为,是指具有市场支配地位的经营者凭借其市场支配地位实施 的排挤竞争对手或不公平交易行为。滥用市场支配地位行为的构成要件有三: 一是行为 主体须是具有市场支配地位的经营者;二是客观方面实施了排挤竞争对手或不公平交易 的反竞争行为; 三是在行为后果方面削弱了竞争, 破坏了市场竞争秩序。 (二)滥用市场支配地位行为的分类 滥用市场支配地位行为可分为两个基本类型,即排他性滥用和剥削性滥用。排他性 滥用是指寻求损害竞争者的竞争地位,或者从根本上将它们排除出市场的行为,主要表 现形式包括掠夺定价、搭售、价格歧视和拒绝交易等。剥削性滥用是指具有市场支配地 位的经营者凭借其市场支配地位对交易对方进行剥削的行为,实践中主要表现为不公平 定价行为。 三、市场支配地位的认定 在反垄断法律实践中,判断经营者是否具有市场支配地位的首要步骤是界定相关市 场,之后再根据市场集中度及市场进入的难易程度等各种相关因素综合考察经营者在该 相关市场中是否具有市场支配地位。经营者的市场份额是判断市场结构的量化标准,由 于它具有客观性和可批化等特点,因此,实践中通常优先以经营者的市场份额作为经营 者市场支配地位的推定标准。当经营者的市场份额达到一定程度时,可先推定其具有市 场支配地位;如果其提不出能够证明其不具有市场支配地位的其他证据,则可在此基础 上认定其具有市场支配地位。 (一)认定经营者具有市场支配地位时应当依据的因素 在总结当今世界反垄断法立法、执法和司法经验的基础上,我国《反垄断法》规定 了以下认定经营者具有市场支配地位时应当依据的因素: 1. 经营者在相关市场的市场份额,以及相关市场的竞争状况 市场份额是反映经营者在相关市场中所处地位的结构性指标。一般而言,经营者在 一个相关市场上长期占有很高的市场份额,便会凭借自己的绝对规模和相对优势处千支 配地位。这种支配地位能使其在定价以及其他市场决策中获得相当大的自由,不用顾忌 其他竞争者和消费者的反应。另外,市场份额是可量化标准,可以克服市场支配地位认 定中主观因素的影响。因此,尽管市场结构不是判断经营者市场支配地位的唯一标准, 但它的确是重要标准,而且大多数时候是决定性标准。确定经营者在相关市场的市场份 额,可以考虑一定时期内经营者的特定商品销售金额、销售数扯或者其他指标在相关市 场所占的比重。 相关市场的竞争状况主要是指市场中的竞争者的多寡以及他们之间的竞争程度。一 般而言,若一个相关市场中的竞争者众多,并且竞争者之间存在实质性竞争,即该市场 是一个有效竞争的市场,则少数竞争者对商品价格、供应数量以及潜在竞争者的市场进入等进行控制和阻碍的局面很难形成,也就很难出现具有市场支配地位的经营者。反 之则相反。分析相关市场竞争状况,可以考虑相关市场的发展状况、现有竞争者的数 批和市场份额、商品差异程度、创新和技术变化、销售和采购模式、潜在竞争者情况 等因素。 2. 经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力 原材料供给和产品销售是企业经营中至关重要的上下游环节。若经营者拥有控制产 品销售市场的能力,就在很大程度上具有了产品的定价自由和决定其他交易条件的权力。 同理,若经营者拥有控制原材料采购市场的能力,便在很大程度上对原材料采购价格和 其他交易条件具有了谈判能力。实践中,能够控制产品销售价格的经营者一定是该市场 中具有市场支配地位甚至是垄断地位的卖者;而能够控制原材料采购价格的经营者一定 是该市场中具有市场支配地位甚至是垄断地位的买者。因此,经营者控制销售市场或者 原材料采购市场的能力是判断其是否具有市场支配地位的重要参考标准。确定经营者控 制销售市场或者原材料采购市场的能力,可以考虑该经营者控制产业链上下游市场的能 力,控制销售渠道或者采购渠道的能力,影响或者决定价格、数械、合同期限或者其他 交易条件的能力,以及优先获得企业生产经营所必需的原料、半成品、零部件、相关设 备以及需要投入的其他资源的能力等因素。 3. 经营者的财力和技术条件 财力和技术是决定经营者实力的重要物质条件。经营者的财力和技术能够在一定程 度上反映其市场支配能力。经营者的财力是其经济实力的最直接体现。通常情况下,经 营者的财力越大,其在市场中的竞争力越强,控制市场竞争的能力也越大。在知识经济 时代,技术特别是包括专利权在内的垄断性技术,往往是一个企业取得竞争优势并对其 他潜在竞争者形成市场进入障碍的先天条件。确定经营者的财力和技术条件,可以考虑 该经营者的资产规模、盈利能力、融资能力、研发能力、技术装备、技术创新和应用能 力、拥有的知识产权等,以及该财力和技术条件能够以何种方式和程度促进该经营者业 务扩张或者巩固、维待市场地位等因素。应当注意的是,经营者拥有知识产权可以构成 认定其市场支配地位的因素之一,但不能仅根据经营者拥有知识产权推定其在相关市场 上具有市场支配地位。认定知识产权领域经营者具有市场支配地位,可以考虑知识产权 的替代性、下游市场对利用知识产权所提供商品的依赖程度、交易相对人对经营者的制 衡能力等因素。 4 . 其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度 其他经营者的交易依赖可表现为买方对卖方的依赖,如经销商对某种名牌产品生产 商的依赖;也可表现为卖方对买方的依赖,如产品生产商对某些大型销售商的依赖。其 他经营者在交易上的依赖,可以使受到依赖的经营者在相关市场上具有明显的优势。这 种情况实际上是反映了相关市场上的结构及竞争状况。这种依赖越甚,受依赖的经营者 具有市场支配地位的可能性就越大。确定其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度, 可以考虑其他经营者与该经营者之间的交易关系、交易批、交易待续时间、在合理时间 内转向其他交易相对人的难易程度等因素。5. 其他经营者进入相关市场的难易程度 在市场进入无障碍的情况下,任何市场出现垄断利润,都会吸引其他经营者进入到 该市场,进而打破原有的市场竞争格局,使供给趋千充分,进而使利润率恢复到正常水 平。因此,潜在竞争者进入的压力,是使现有竞争者保待充分竞争的外部条件。所以, 具有市场支配地位的经营者总是希望或试图通过制造市场进入障碍排除潜在竞争,从而 维待其垄断利润。如果市场的进入障碍来自外部,如国家法令,则可将市场中现有的竞 争者造就成为有市场支配地位的经营者。 一般来说,市场进入的障碍可能来自以下几个方面:一是资金门槛。特定行业非常 高的资金投入可能导致市场进入的困难,从而影响该市场中的充分竞争。但是,随着资 本市场的不断发达,资本积聚渠道的日益畅通,资金门槛导致实质性市场进入障碍的可 能性也在减小。二是技术门槛。特定产业的技术开发难度大,尤其是在既有经营者已经 通过专利保护等方式控制了相关核心技术的情况下,也可能对特定市场的进入造成实质 性障碍。三是国家法令。国家可能通过法令赋予少数企业以特定行业的经营权,或者通 过法令对特定行业的进入设猾很高的审批门槛。四是市场中已有的市场支配地位企业所 采取的特殊市场策略,如频繁地开发和推出新产品并辅以大规模广告投入,或控制分销 渠道等。 确定其他经营者进入相关市场的难易程度,可以考虑市场准入、获取必要资源的难 度、采购和销售渠道的控制清况、资金投入规模、技术壁垒、品牌依赖、用户转换成本、 消费习惯等因素。 6 . 认定互联网等新经济业态经营者具有市场支配地位考虑的特殊因素 近年来,我国数字经济蓬勃发展,互联网行业的竞争日趋激烈,网络经营者之间的 竞争纠纷不断涌现。互联网及其他涉及信息通信技术的相关产业,具有高频创新、动态 竞争、平台经济、数据驱动等特征。这些特征对该领域的相关市场界定和经营者市场地 位的评估都带来了诸多挑战。因此,《禁止滥用市场支配地位行为暂行规定》规定,在认 定互联网等新经济业态经营者具有市场支配地位时,可以考虑相关行业竞争特点、经营 模式、用户数址、网络效应、锁定效应、技术特性、市场创新、掌握和处理相关数据的 能力及经营者在关联市场的市场力址等因素。 7. 认定共同市场支配地位考虑的特殊因素 共同滥用市场支配地位禁止制度移植于欧盟竞争法。该制度主要是为了解决寡占市 场结构下多个寡头企业之间的一致行为的违法性认定问题,是“其他协同行为“制度的 补充。因此,只有当市场上出现多个经营者的一致行为时,才可能触发此类制度。《禁止 滥用市场支配地位行为暂行规定》规定,认定两个以上的经营者具有市场支配地位,还 应当考虑市场结构、相关市场透明度、相关商品同质化程度、经营者行为一致性等因素。 (二)经营者市场支配地位的推定标准 《反垄断法》规定了以市场份额为基础的经营者市场支配地位推定标准。根据该标 准, 一个经营者在相关市场的市场份额达到1 /2 的,即可推定为具有市场支配地位;对于 多个经营者可能共同拥有市场支配地位的情况,两个经营者在相关市场的市场份额合计达到2/3 的,或三个经营者在相关市场的市场份额合计达到3/4 的,这些经营者被推定为 共同占有市场支配地位。同时,对于多个经营者被推定为共同占有市场支配地位时,其 中有的经营者市场份额不足1 / 10 的,不应当推定该经营者具有市场支配地位。 市场份额不是认定市场支配地位的唯一的和绝对的标准,因此,被推定具有市场支 配地位的经营者,如有证据证明不具有市场支配地位的,不应当认定其具有市场支配地 位。这里的证据应从市场份额以外的其他认定市场支配地位的因素中寻找。 四、《反垄断法》禁止的滥用市场支配地位行为 根据《反垄断法》第十七条第一款的规定,该法禁止的滥用市场支配地位行为主要 包括: (一)以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品 正常情况下,商品价格由市场决定,而在市场中存在具有市场支配地位企业的情况 下,价格则由个别经营者决定。在市场交易中,当卖方拥有市场支配地位时,可能以不 公平的高价来盘剥买方;当买方拥有市场地位时,可能以不公平的低价盘剥卖方。这两 类不公平定价行为的目的在于获取超额的利润,而不是排挤竞争对手。 认定”不公平的高价”或者”不公平的低价”,可以考虑下列因素: ( 1) 销售价 格或者购买价格是否明显高于或者明显低于其他经营者在相同或者相似市场条件下销 售或者购买同种商品或者可比较商品的价格; ( 2) 销售价格或者购买价格是否明显高 于或者明显低于同一经营者在其他相同或者相似市场条件区域销售或者购买商品的价 格;( 3) 在成本基本稳定的情况下,是否超过正常幅度提高销售价格或者降低购买价 格; ( 4) 销售商品的提价幅度是否明显高于成本增长幅度,或者购买商品的降价幅度是 否明显高千交易相对人成本降低幅度; ( 5) 需要考虑的其他相关因素。认定市场条件相 同或者相似,应当考虑销售渠道、销售模式、供求状况、监管环境、交易环节、成本结 构、交易情况等因素。 (二)没有正当理由,以低千成本的价格销售商品 无正当理由以低于成本的价格销售商品的行为,也称掠夺性定价。掠夺性定价的目 的是为了排挤竞争对手,进一步强化自己的市场支配地位。当具有市场支配地位的企业 通过掠夺性定价将竞争对手逐出市场后,再恢复垄断价格,将掠夺战中的损失捞回来。 认定低于成本的价格销售商品,应当重点考虑价格是否低于平均可变成本。平均可 变成本是指随着生产的商品数量变化而变动的每单位成本。涉及互联网等新经济业态中 的免费模式,应当综合考虑经营者提供的免费商品以及相关收费商品等情况。 当具有正当理由时,以低千成本的价格销售商品行为不违法。根据《禁止滥用市场 支配地位行为暂行规定》,下列情形构成低千成本销售行为的正当理由: ( 1) 降价处理鲜 活商品、季节性商品、有效期限即将到期的商品和积压商品的; ( 2) 因清偿债务、转产、 歇业降价销售商品的; ( 3) 在合理期限内为推广新产品进行促销的。 (三)没有正当理由,拒绝与交易相对人进行交易 无正当理由的拒绝交易,是具有市场支配地位的企业妨碍下游企业市场竞争的重要方式。拒绝交易通常表现为占市场支配地位的企业拒绝向买者出售商品。实践中,拒绝 交易往往作为某些纵向交易安排的辅助手段出现。拒绝交易行为可能会对市场产生以下 不利影响: 一是限制下游企业之间的竞争。生产商可以拒绝供货为要挟,强迫经销商按 其规定的价格销售商品,从而限制经销商之间在该种商品上进行价格竞争。二是可直接 影响市场竞争状况。比如,经营者拒绝将其产品销售给某一地域的部分销售商,实际上 就使该地域内的其他销售商获得了垄断市场的机会。再如,具有市场支配地位的经营者 作为原材料供应者时,通过拒绝向下游需求方供货,可实现将该下游企业排挤出市场的 效果。 具有市场支配地位的经营者拒绝与交易相对人进行交易时,通常通过间接方式变相 进行。根据《禁止滥用市场支配地位行为暂行规定》的相关规定,下列没有正当理由、 以间接方式拒绝交易的行为同样受到禁止: ( 1) 实质性削减与交易相对人的现有交易数 址;( 2) 拖延、中断与交易相对人的现有交易; ( 3) 拒绝与交易相对人进行新的交易; (4) 设置限制性条件,使交易相对人难以与其进行交易; ( 5) 拒绝交易相对人在生产经 营活动中,以合理条件使用其必需设施。在依据第(5) 项认定经营者滥用市场支配地位 时,应当综合考虑以合理的投入另行投资建设或者另行开发建造该设施的可行性、交易 相对人有效开展生产经营活动对该设施的依赖程度、该经营者提供该设施的可能性以及 对自身生产经营活动造成的影响等因素。 拒绝交易的经济效果也需具体分析。只有无正当理由的拒绝交易才为非法。根据 《禁止滥用市场支配地位行为暂行规定》,能构成否认拒绝交易行为违法性的正当理由包 括: ( 1) 因不可抗力等客观原因无法进行交易; ( 2) 交易相对人有不良信用记录或者出 现经营状况恶化等情况,影响交易安全; ( 3) 与交易相对人进行交易将使经营者利益发 生不当减损; ( 4) 能够证明行为具有正当性的其他理由。 ( 四) 没有正当理由, 限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者 进行交易 限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易的行为,简 称限定交易行为。通过限定交易,经营者可限制交易相对人与自己的竞争者进行交易, 从而达到抑制竞争者甚至将其逐出市场的目的。另外,限定交易还可起到阻碍竞争者市 场进入的效果。根据《禁止滥用市场支配地位行为暂行规定》,限定交易行为的具体表现 包括: ( 1) 限定交易相对人只能与其进行交易; ( 2) 限定交易相对人只能与其指定的经 营者进行交易; ( 3) 限定交易相对人不得与特定经营者进行交易。从事上述限定交易行 为可以是直接限定,也可以是以设定交易条件等方式变相限定。 限定交易的经济效果也并非绝对,只有经营者无正当理由地实施该行为时才为非法。 根据《禁止滥用市场支配地位行为暂行规定》,限定交易的“正当理由“包括: ( 1 ) 为 满足产品安全要求所必须; ( 2) 为保护知识产权所必须; ( 3) 为保护针对交易进行的特 定投资所必须; ( 4) 能够证明行为具有正当性的其他理由。 (五)没有正当理由搭售商品,或者在交易时附加其他不合理的交易条件 搭售及附加不合理交易条件行为,是指经营者利用其市场支配地位,在销售某种产品时强迫交易相对人购买其不愿购买的其他商品,或接受其他不合理条件。根据《禁止 滥用市场支配地位行为暂行规定》,此类行为的具体表现包括: ( 1) 违背交易惯例、消费 习惯或者无视商品的功能,将不同商品捆绑销售或者组合销售; ( 2) 对合同期限、支付 方式、商品的运输及交付方式或者服务的提供方式等附加不合理的限制; ( 3) 对商品的 销售地域、销售对象、售后服务等附加不合理的限制; ( 4) 交易时在价格之外附加不合 理费用; ( 5) 附加与交易标的无关的交易条件。 搭售及附加不合理交易条件行为不但违反意思自治原则,而且将经营者在某一相关 市场的支配地位延伸到其他市场。应该指出的是,被搭售的商品与第一种商品须是两个 独立的商品。如果两个商品从交易习惯或功能上看必须搭配使用,则不属千独立商品, 如鞋和鞋带。 搭售及附加不合理交易条件行为并不当然违法。根据《禁止滥用市场支配地位行 为暂行规定》,此类行为的“正当理由“包括: ( 1) 符合正当的行业惯例和交易习惯; (2) 为满足产品安全要求所必须; ( 3) 为实现特定技术所必须; ( 4) 能够证明行为具有 正当性的其他理由。 (六)没有正当理由,对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇 对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇的行为,简称差别 待遇或歧视待遇。根据《禁止滥用市场支配地位行为暂行规定》,此类行为的具体表现包 括: ( 1) 实行不同的交易价格、数最、品种、品质等级; ( 2) 实行不同的数批折扣等优 惠条件; ( 3) 实行不同的付款条件、交付方式; ( 4) 实行不同的保修内容和期限、维修 内容和时间、零配件供应、技术指导等售后服务条件。条件相同,是指交易相对人之间 在交易安全、交易成本、规模和能力、信用状况、所处交易环节、交易待续时间等方面 不存在实质性影响交易的差别。 差别待遇可使相同产品的卖方或者买方获得不同的交易机会, 从而直接影响到他们 的公平竞争。此外,如果经营者自身也参与下游竞争的话,可能会利用价格歧视排挤其 他竞争者。 由千差别待遇的反竞争效果并非绝对,因此,《反垄断法》只禁止无正当理由的差别 待遇行为。根据《禁止滥用市场支配地位行为暂行规定》,差别待遇行为的“正当理由“ 包括: ( 1) 根据交易相对人实际需求且符合正当的交易习惯和行业惯例,实行不同交易 条件; ( 2) 针对新用户的首次交易在合理期限内开展的优惠活动; ( 3) 能够证明行为具 有正当性的其他理由。 五、与知识产权行使有关的滥用市场支配地位行为的特别规定 知识产权的正当行使行为不适用反垄断法,但是经营者不得滥用知识产权,排除、 限制竞争。实践中,滥用知识产权排除、限制竞争行为既可表现为垄断协议行为,也可 表现为滥用市场支配地位行为。其中,与知识产权行使有关的滥用市场支配地位行为中, 有其专属性的行为类型。根据《关千禁止滥用知(一)拒绝许可 具有市场支配地位的经营者没有正当理由,不得在其知识产权构成生产经营活动必 需设施的情况下,拒绝许可其他经营者以合理条件使用该知识产权,排除、限制竞争。 认定此种行为需要同时考虑下列因素:一是该项知识产权在相关市场上不能被合理替代, 为其他经营者参与相关市场的竞争所必需;二是拒绝许可该知识产权将会导致相关市场 上的竞争或者创新受到不利影响,损害消费者利益或者公共利益;三是许可该知识产权 对该经营者不会造成不合理的损害。 (二)附加不合理限制条件 具有市场支配地位的经营者没有正当理由,在行使知识产权的过程中,不得实施下 列附加不合理限制条件的行为,排除、限制竞争: ( 1) 要求交易相对人将其改进的技术 进行独占性的回授; ( 2) 禁止交易相对人对其知识产权的有效性提出质疑; ( 3) 限制交 易相对人在许可协议期限届满后,在不侵犯知识产权的情况下利用竞争性的商品或者技 术; ( 4) 对保护期巳经届满或者被认定无效的知识产权继续行使权利。 (三)专利联营中的滥用行为 专利联营,是指两个或者两个以上的专利权人通过某种形式将各自拥有的专利共同 许可给第三方的协议安排。其形式可以是为此目的成立的专门合资公司,也可以是委托 某一联营成员或者某独立的第三方进行管理。具有市场支配地位的专利联营管理组织没 有正当理由,不得利用专利联营实施下列滥用市场支配地位的行为,排除、限制竞争: (1) 限制联营成员在联营之外作为独立许可人许可专利; ( 2) 限制联营成员或者被许可 人独立或者与第三方联合研发与联营专利相竞争的技术; ( 3) 强迫被许可人将其改进或 者研发的技术独占性地回授给专利联营管理组织或者联营成员; ( 4) 禁止被许可人质疑 联营专利的有效性; ( 5) 对条件相同的联营成员或者同一相关市场的被许可人在交易条 件上实行差别待遇。 (四)标准必要专利滥用行为 标准必要专利,是指实施该项标准所必不可少的专利。经营者不得在行使知识产权 的过程中,利用标准(含国家技术规范的强制性要求)的制定和实施从事排除、限制竞 争的行为。具有市场支配地位的经营者没有正当理由,不得在标准的制定和实施过程中 实施下列排除、限制竞争行为: ( 1) 在参与标准制定的过程中,故意不向标准制定组织披 露其权利信息,或者明确放弃其权利,但是在某项标准涉及该专利后却对该标准的实施者主 张其专利权。(2) 在其专利成为标准必要专利后,违背公平、合理和无歧视原则,实施拒 绝许可、搭售商品或者在交易时附加其他的不合理交易条件等排除、限制竞争的行为。 六、法律责任 (一)民事责任 经营者因实施滥用市场支配地位行为给他人造成损失的,依法承担民事责任。 (二)行政责任 经营者违反《反垄断法》规定,滥用市场支配地位的,由反垄断执法机构责令停止识产权排除、限制竞争行为的规定》,这 些专属性的滥用市场支配地位行为主要包括:违法行为,没收违法所得,并处上一年度销售额1 %以上10%以下的罚款。 反垄断执法机构确定具体罚款数额时,应当考虑违法行为的性质、情节、程度、 待续时间等因素。经营者因行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组 织滥用行政权力而滥用市场支配地位的,不影响其依法承担行政责任。经营者能够证 明其从事的滥用市场支配地位行为是被动遵守行政命令所导致的,可以依法从轻或者 减轻处罚。在市场经济条件下,企业之间的并购及其他形式的整合现象非常普遍。这种企业间 的整合会导致原本独立进行经营决策的经营者之间由于整合而形成控制与被控制关系, 进而形成共同决策机制。共同决策可能涉及市场结构的重大改变,并由此产生限制甚至 排除竞争的可能,因此,需要专门的制度予以规制。与垄断协议和滥用市场支配地位行 为禁止制度不同,经营者集中审查制度旨在通过对经营者集中后可能出现的排除、限制 竞争效果进行预测,实现对反竞争行为的事前规制。 《反垄断法》对经营者集中的反垄断审查制度进行了专章规定。其后,国务院于2008 年8 月公布了《国务院关于经营者集中申报标准的规定》,规定了经营者集中申报的基本 标准,同时,授权国务院商务主管部门会同国务院有关部门另行制定金融业经营者集中 申报营业额的计算办法。2009 年7 月,商务部、人民银行、银监会、证监会和保监会联合 发布了《金融业经营者集中申报营业额计算办法》,具体规定了银行、保险、证券、期货等 金融行业经营者的营业额要素和计算公式。此外,在反垄断执法机构整合之前,商务部作为 经营者集中反垄断审查机关还陆续发布了关千集中申报和审查的实体和程序性规定。 一、经营者集中反垄断审查制度概述 (一)经营者集中的概念 经营者集中,是指经营者之间通过合并、取得股份或者资产、委托经营或联营以 及人事兼任等方式形成的控制与被控制状态。由于一定规模的经营者集中可能改变市 场结构,并进而可能妨碍市场竞争,损害消费者福利,因此,反垄断法将其纳入调整 视野。 经营者集中主要包括以下三种情形: ( 1) 合并。经营者合并是指两个或两个以上的 经营者按照法律规定的程序结合为一个经营者的法律行为。根据《公司法》的有关规定, 合并分为吸收合并和新设合并。吸收合并是指一个经营者吸收其他经营者,被吸收的经 营者解散,前者存续并扩大的合并方式;新设合并是指两个或两个以上的经营者合并设 立一个新的经营者,合并各方解散的合并方式。( 2) 通过取得股权或者资产的方式取得 对其他经营者的控制权。经营者可以通过购买、置换等收购方式取得其他经营者的股权或资产,进而达到控制该经营者的目的。从理论上讲, 一个经营者如果取得另一个经营 者50%以上的股权,即成为控股股东,就可以对其施加支配性影响。由于公司股权可能 出现不同程度的分散化,因此实践中,往往不需要取得50%以上的股权就可以实现控股。 (3) 通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。 此种情形主要包括经营者通过委托经营或者联营以及人事兼任等方式取得对其他经营者 的控制权或者对其他经营者施加决定性影响。 (二)经营者集中的分类 根据参与集中的经营者在产业中的位置和相互关系,可将经营者集中分为横向集中、 纵向集中和混合集中。横向集中,是指因生产或销售同类产品,或者提供同种服务而具 有相互直接竞争关系的经营者之间的集中。纵向集中,是指同一产业中处于不同阶段, 彼此之间不存在竞争关系,但有买卖关系的经营者之间的集中,亦即某种产品的卖方和 买方之间的集中或上游经营者与下游经营者间的集中。混合集中,是指生产经营的产品 或服务在彼此没有关联的经营者之间的集中。参与混合集中的经营者之间既不存在竞争 关系,也不存在买卖关系,即跨行业的经营者集中,如一个移动电话制造商与一个房地 产商之间的集中。 (三)经营者集中的经济效果 经营者集中的经济效果同样具有两面性。在积极效果方面,第一,经营者集中有 利于实现规模经济,提高经济效率。具体而言,横向集中有利于实现统一的经营管理, 从而节省费用,增进效率。纵向集中则可以使企业的供应、销售和生产环节协调配合, 从而降低交易费用。混合集中则有助千企业实现多样化的综合经营,从而降低经营失 败的风险。第二,经营者集中有利于提高企业的经营效率。经营者集中可以使企业的 存拭资产和生产要素得到调整和重组,有利于实现资源的优化配置,促进产业结构、 产品结构和企业结构的合理化和均衡化。在纵向集中的情况下,生产企业通过整合销 售企业,可以更容易地将其经营扩展到新的销售领域。第三,经营者集中有利于优化 市场竞争环境。一方面,面对被其他经营者兼并的压力,经营者能提高自身危机感, 激发竞争活力,提高企业效率;另一方面,经营者集中也可以减轻过度的企业破产给 社会带来的压力。 在消极效果方面,首先,横向集中必然减少相关市场中的竞争者数址,并且极易造 就具有市场支配地位的经营者,从而加大经营者达成横向垄断协议及滥用市场支配地位 的风险。其次,当经营者集中导致相关市场经营者数量减少并形成寡占结构时,可为垄 断协议的达成和实施创造便利条件。而且纵向集中有可能产生阻碍市场进入的限制性效 果。比如,一个生产企业通过纵向集中控制了下游的各主要批发商,从而控制了该产品 的销售渠道。在这种情况下,如果其他企业打算进入到这个市场,可能会因重新建立销 售渠道的巨额成本而望而却步。 (四)《反垄断法》对经营者集中的规制模式 经营者集中的经济效果的两面性,决定了《反垄断法》对它的规制在千"控制”,而 不在千“禁止" 。这种控制制度体现为经营者集中申报制度。从各国反垄断立法和执法实践来看,经营者集中申报制度主要分为三种模式:强制的事前申报、强制的事后申报和 自愿申报。目前,绝大多数国家采取的是强制的事前申报模式,我国也是如此。所谓强 制的事前申报,是指法律要求当事人在实施集中前必须事先向反垄断法执法机构申报, 待执法机构审查批准后才可实施集中的制度。 二、经营者集中的申报 (一)经营者集中申报标准 经营者集中申报制度并不要求所有的集中都应申报,而是达到一定法定标准的集中 才申报。经营者集中达到下列标准之一的,经营者应当事先向国务院商务主管部门申报, 未申报的不得实施集中: ( 1) 参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业 额合计超过100 亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额 均超过4 亿元人民币; ( 2) 参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合 计超过20 亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超 过4 亿元人民币。经营者集中未达到上述申报标准,但按照规定程序收集的事实和证据表 明该经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的,国务院商务主管部门应当依 法进行调查。 上述申报标准中所称“营业额",包括相关经营者上一会计年度内销售产品和提供服 务所获得的收入,扣除相关税金及其附加; “在中国境内”是指经营者提供产品或服务的 买方所在地在中国境内。 参与集中的单个经营者的营业额应当为下述经营者的营业额总和: ( 1) 该单个经营 者; ( 2) 第( 1) 项所指经营者直接或间接控制的其他经营者; ( 3) 直接或间接控制第 (1) 项所指经营者的其他经营者; ( 4) 第(3) 项所指经营者直接或间接控制的其他经 营者; ( 5) 第( 1) 项至第( 4) 项所指经营者中两个或两个以上经营者共同控制的其他 经营者。参与集中的单个经营者的营业额不包括上述(1) 至(5) 项所列经营者之间发 生的营业额。 如果参与集中的单个经营者之间或者参与集中的单个经营者和未参与集中的经营者 之间有共同控制的其他经营者,参与集中的单个经营者的营业额应当包括被共同控制的 经营者与第三方经营者之间的营业额,且此营业额只计算一次。如果参与集中的单个经 营者之间有共同控制的其他经营者, 则参与集中的所有经营者的合计营业额不应包括被 共同控制的经营者与任何一个共同控制他的参与集中的经营者,或与后者有控制关系的 经营者之间发生的营业额。 在一项经营者集中包括收购一个或多个经营者的一部分时,对于卖方而言,只计算 集中涉及部分的营业额。在一项经营者集中包括收购一个或多个经营者的一部分时,相 同经营者之间在两年内多次实施的未达到申报标准的经营者集中,应当视为一次集中交 易,集中发生时间从最后一次交易算起,该经营者集中的营业额应当将多次交易合并计 算。另外,如果经营者通过与其有控制关系的其他经营者实施的上述行为,即构成”相 同经营者之间在两年内多次实施的未达到申报标准的经营者集中”的,也依此规则处理。所谓“两年内”是指从第一次集中交易完成之日起至最后一次集中交易签订协议之日止 的期间。 此外,鉴于银行、保险、证券、期货等行业、领域的特殊性, 《金融业经营者集中申 报营业额计算办法》规定,银行业金融机构、证券公司和期货公司等三类经营者集中申 报营业额的计算公式为:营业额=(营业额要素累加-营业税金及附加) X 10% 。保险公 司集中申报营业额的计算公式为:营业额=(保费收入-营业税金及附加) X 10% ,其中, 保费收入=原保险合同保费收入+分入保费-分出保费。 (二)申报材料的提交与补正 经营者向国务院反垄断执法机构申报集中,应当提交下列文件、资料: ( 1) 申报书; (2) 集中对相关市场竞争状况影响的说明; ( 3) 集中协议; ( 4) 参与集中的经营者经会 计师事务所审计的上一会计年度财务会计报告; ( 5) 国务院反垄断执法机构规定的其他 文件、资料。 经营者提交的文件、资料不完备的,应当在国务院反垄断执法机构规定的期限内补 交文件、资料。经营者逾期未补交文件、资料的,视为未申报。 (三)申报豁免 为了提高效率,节约国家执法资源,对千虽达申报标准,但属千关系极为紧密的关 联企业之间的集中,可以免于申报。其道理在于,这些企业之间在集中前本来就已具有 控制与被控制关系,集中不会产生或加强其市场地位。我国《反垄断法》规定,经营者 集中有下列情形之一的,可以不向国务院反垄断执法机构申报: ( 1) 参与集中的一个经 营者拥有其他每个经营者50%以上有表决权的股份或者资产的; ( 2) 参与集中的每个经 营者50%以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。 三、经营者集中审查程序 (一)两阶段审查 根据《反垄断法》,执法机构对经营者集中实施两阶段审查制。第一阶段为初步审 查。反垄断执法机构应当自收到经营者提交的符合规定的文件、资料之日起30 日内,对 申报的经营者集中进行初步审查,作出是否实施进一步审查的决定,并书面通知经营者。 反垄断执法机构作出决定前,经营者不得实施集中。反垄断执法机构作出不实施进一步 审查的决定或者逾期未作出决定的,经营者可以实施集中。 如果反垄断执法机构决定实施进一步审查的,则进入第二阶段审查。第二阶段审查 应当自执法机构作出实施进一步审查决定之日起90 日内完毕,并作出是否禁止经营者集 中的决定,书面通知经营者。作出禁止经营者集中的决定,应当说明理由。审查期间, 经营者不得实施集中。有下列情形之一的,国务院反垄断执法机构经书面通知经营者, 可以延长前款规定的审查期限,但最长不得超过60 日: ( 1) 经营者同意延长审查期限 的; ( 2) 经营者提交的文件、资料不准确,需要进一步核实的; ( 3) 经营者申报后有关 情况发生重大变化的。国务院反垄断执法机构逾期未作出决定的,经营者可以实施集中。 (二)简易程序 为了提高经营者集中的审查效率,降低集中方的合规成本,商务部于2014 年2 月发布了《关于经营者集中简易案件适用标准的暂行规定》,明确了经营者集中简易案件的认 定标准。凡符合该标准的案件,适用简易审查程序。 根据该暂行规定,符合下列情形的经营者集中案件,为简易案件: ( 1) 在同一相关 市场,所有参与集中的经营者所占的市场份额之和小于15%; (2) 存在上下游关系的参 与集中的经营者,在上下游市场所占的份额均小千25%; (3) 不在同一相关市场、也不 存在上下游关系的参与集中的经营者,在与交易有关的每个市场所占的份额均小千25%; (4) 参与集中的经营者在中国境外设立合营企业,合营企业不在中国境内从事经济活动; (5) 参与集中的经营者收购境外企业股权或资产的,该境外企业不在中国境内从事经济 活动; ( 6) 由两个以上经营者共同控制的合营企业,通过集中被其中一个或一个以上经 营者控制。 另外,虽符合上述条件,但存在下列情形的经营者集中案件,不视为简易案件: (1) 由两个以上经营者共同控制的合营企业,通过集中被其中的一个经营者控制,该经 营者与合营企业属千同一相关市场的竞争者; ( 2) 经营者集中涉及的相关市场难以界定; (3) 经营者集中对市场进入、技术进步可能产生不利影响; ( 4) 经营者集中对消费者和 其他有关经营者可能产生不利影响; ( 5) 经营者集中对国民经济发展可能产生不利影响; (6) 商务部认为可能对市场竞争产生不利影响的其他清形。 (三)审查决定 根据不同情况,国务院反垄断执法机构应作出以下不同决定: 1. 禁止集中决定 国务院反垄断执法机构认为经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的, 应当作出禁止经营者集中的决定。 2. 不予禁止决定 国务院反垄断执法机构认为经营者集中不具有排除、限制竞争效果的,或者国务院 反垄断执法机构虽认为经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果,但是经营者 能够证明该集中对竞争产生的有利影响明显大千不利影响或者符合社会公共利益的,国 务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予禁止的决定。 3 . 附条件的不予禁止决定 对不予禁止的经营者集中,国务院反垄断执法机构可以决定附加减少集中对竞争产 生不利影响的限制性条件。 对于禁止集中决定和附条件的不予禁止决定,国务院反垄断执法机构应当及时向社 会公布。 四、经营者集中审查的实体标准 经营者集中反垄断审查的实体标准是相对于申报标准这一程序性标准而言的,是指 反垄断执法机构据以判断一个经营者集中案是否应依法予以禁止的标准。一般来说,经 营者集中反垄断审查的实体标准可从三个层面来界定,即一般标准、经济分析中应考虑 的因素和抗辩理由。(一)一般标准 我国《反垄断法》第二十八条规定,经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争 效果的,国务院反垄断执法机构应当作出禁止经营者集中的决定。可见,我国《反垄断 法》是将“具有或者可能具有排除、限制竞争效果”作为经营者集中审查的一般标准。 (二)对经营者集中竞争影响的评估 在对经营者集中进行审查并作出相应决定的过程中,国务院反垄断执法机构要对经 营者集中对竞争的影响进行经济分析和评估。根据《反垄断法》及商务部于20ll 年发布 的《关于评估经营者集中竞争影响的暂行规定》,在评估经营者集中对竞争产生不利影响 的可能性时,首先考察集中是否产生或加强了某一经营者单独排除、限制竞争的能力、 动机及其可能性。当集中所涉及的相关市场中有少数几家经营者时,还应考察集中是否 产生或加强了相关经营者共同排除、限制竞争的能力、动机及其可能性。当参与集中的 经营者不属千同一相关市场的实际或潜在竞争者时,重点考察集中在上下游市场或关联 市场是否具有或可能具有排除、限制竞争的效果。 审查经营者集中,根据个案具体情况和特点,综合考虑下列因素: 1. 参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力 市场份额是分析相关市场结构、经营者及其竞争者在相关市场中地位的重要因素。市场 份额直接反映相关市场结构、经营者及其竞争者在相关市场中的地位。判断参与集中的经营 者是否取得或增加市场控制力时,综合考虑下列因素: ( 1) 参与集中的经营者在相关市场 的市场份额,以及相关市场的竞争状况; ( 2) 参与集中的经营者产品或服务的替代程度; (3) 集中所涉相关市场内未参与集中的经营者的生产能力,以及其产品或服务与参与集中 经营者产品或服务的替代程度; ( 4) 参与集中的经营者控制销售市场或者原材料采购市场 的能力; ( 5) 参与集中的经营者的商品购买方转换供应商的能力; ( 6) 参与集中的经营者 的财力和技术条件; ( 7) 参与集中的经营者的下游客户的购买能力; ( 8) 应当考虑的其他 因素。 2. 相关市场的市场集中度 市场集中度是对相关市场的结构所作的一种描述,体现相关市场内经营者的集中程 度,通常可用赫芬达尔一赫希曼指数(HHI 指数,以下简称赫氏指数)和行业前N 家企 业联合市场份额(CRn 指数,以下简称行业集中度指数)来衡批。赫氏指数等于集中所 涉相关市场中每个经营者市场份额的平方之和;行业集中度指数等于集中所涉相关市场 中前N 家经营者市场份额之和。市场集中度是评估经营者集中竞争影响时应考虑的重要 因素之一。通常情况下,相关市场的市场集中度越高,集中后市场集中度的增量越大, 集中产生排除、限制竞争效果的可能性越大。 3. 经营者集中对市场进人、技术进步的影响 市场进入是否通畅是判断竞争是否受到排挤和限制的重要指标。经营者集中可能提 高相关市场的进入壁垒,集中后经营者可行使其通过集中而取得或增强的市场控制力, 通过控制生产要素、销售渠道、技术优势、关键设施等方式,使其他经营者进入相关市 场更加困难。如果集中所涉及的相关市场进入非常容易,未参与集中的经营者就能够对集中交易方的排除、限制竞争行为作出反应,并发挥遏制作用,从而在一定程度上抵销 经营者集中可能给竞争带来的不利影响。判断市场进入的难易程度时,需全面考虑进入 的可能性、及时性和充分性。 技术进步是判断市场绩效的重要指标。经营者集中既可以对技术进步产生积极影响, 也可能产生消极影响。前者如可更好地整合技术研发的资源和力扯,对技术进步产生积 极影响,抵销集中对竞争产生的不利影响,并有助于增进消费者福利;后者如减弱参与 集中的经营者的竞争压力,降低其科技创新的动力和投入;参与集中的经营者也可通过 集中提高其市场控制力,阻碍其他经营者对相关技术的投入、研发和利用。 4. 经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响 经营者集中可提高经济效率、实现规模经济效应和范围经济效应、降低产品成本和 提高产品多样化,从而对消费者利益产生积极影响。集中也可能提高参与集中经营者的 市场控制力,增强其采取排除、限制竞争行为的能力,使其更有可能通过提高价格、降 低质最、限制产销量、减少科技研发投资等方式损害消费者利益。 经营者集中可能提高相关市场经营者的竞争压力,有利千促使其他,经营者提高产品 质量、降低产品价格,增进消费者利益。同时,凭借通过集中而取得或增强的市场控制 力,参与集中经营者也可能通过实施某些经营策略或手段,限制未参与集中经营者扩大 经营规模或削弱其竞争能力,从而减少相关市场的竞争,也可能对其上下游市场或关联 市场竞争产生排除、限制竞争效果。 5. 经营者集中对国民经济发展的影响 经营者集中有助千企业扩大经营规模,增强市场竞争力,从而提高经济效率,促进 国民经济发展。在特定情况下,经营者集中也可能破坏相关市场的有效竞争和相关行业 的健康发展,对国民经济造成不利影响。 6. 国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素 评估经营者集中时,除考虑上述因素,还需综合考虑集中对公共利益的影响、集中 对经济效率的影响、参与集中的经营者是否为濒临破产的企业、是否存在抵销性买方力 量等因素。 五、经营者集中附加限制性条件批准制度 (一)经营者集中附加限制性条件的概念 经营者集中附加限制性条件,也称经营者集中的救济措施,是指在经营者集中反垄 断审查中,为了消除集中对竞争造成的不利影响,由参与集中的经营者向执法机构提出 消除不利影响的解决办法,执法机构附条件批准该项集中的制度。《反垄断法》第二十九 条规定,对不予禁止的经营者集中,国务院反垄断执法机构可以决定附加减少集中对竞 争产生不利影响的限制性条件。 (二)限制性条件的分类 限制性条件包括如下几类: ( 1) 剥离有形资产、知识产权等无形资产或相关权益等 结构性条件; ( 2) 开放网络或平台等基础设施、许可关键技术(包括专利、专有技术或其他知识产权)、终止排他性协议等行为性条件; ( 3) 结构性条件和行为性条件相结合 的综合性条件。剥离有形资产、知识产权等无形资产或相关权益,简称业务剥离,是 指由参与集中的经营者将自己的部分业务出售给第三方经营者,以保持这部分业务的 竞争性。 (三)限制性条件的确定 针对商务部就经营者集中提出的竞争关切(集中具有或可能具有的排除、限制竞争 效果),集中申报方可提出旨在减少集中对竞争可能产生的不利影响的限制性条件建议。 商务部提出集中具有或可能具有排除、限制竞争效果之前,申报方也可以提出附条件 建议。 限制性条件的建议应当能够消除或减少经营者集中具有或者可能具有的排除、限制 竞争效果,并具有现实的可操作性。商务部应与申报方进行协商,对附条件建议的有效 性、可行性和及时性进行评估,并将评估结果通知申报方。申报方提出的附条件建议首 选方案存在不能实施的风险的,商务部可以在审查决定中要求申报方在首选方案基础上 提出备选方案。备选方案应比首选方案的条件更为严格。 (四)业务剥离的实施 1. 业务剥离的方式 附加限制性条件为业务剥离的,可采取自行剥离或者受托剥离的方式。自行剥离指剥离 义务人在审查决定规定的期限内,找到适当的买方、签订出售协议并经商务部审核批准。受 托剥离指剥离义务人未能如期完成自行剥离的清形下,由剥离受托人在审查决定规定的期限 内寻找买方、签订出售协议并经商务部审核批准。剥离受托人,是指受申报方委托并经商务 部同意,在受托剥离阶段负责出售剥离业务的自然人、法人或其他组织。 2. 剥离业务的买方资格 剥离业务的买方应当符合如下要求: (1) 独立千参与集中的经营者; (2) 拥有必要的资源、能力并有意愿使用剥离业务参与市场竞争; (3) 取得其他监管机构的批准; (4) 不得向参与集中的经营者融资购买剥离业务; (5) 商务部根据具体案件情况提出的其他要求。 此外,买方已有或者能够从其他途径获得的生产要素应当与剥离业务相匹配,买方 有权请求商务部对剥离资产的范围进行必要的调整。 3. 剥离受托人和监督受托人 剥离义务人应在商务部作出审查决定之日起15 日内向商务部提交监督受托人人选, 在进入受托剥离阶段30 日前向商务部提交剥离受托人人选。剥离义务人应与监督受托人 和剥离受托人签订书面协议,明确各自的权利和义务。剥离义务人应负责支付监督受托 人和剥离受托人报酬。剥离义务人应对监督受托人、剥离受托人和剥离业务买方提供必 要的支待和便利。 监瞥受托人和剥离受托人应当符合下列要求: ( 1) 独立于剥离义务人和剥离业务的买方; ( 2) 具有履行受托人职责的专业团队,团队成员应当具有对限制性条件进行监督 所需的专业知识、技能及相关经验; ( 3) 提出可行的工作方案; ( 4) 对买方人选确定过 程的监督; ( 5) 商务部提出的其他要求。 监督受托人应当在商务部的监督下,履行下列职责: ( 1) 监督剥离义务人履行本规 定、审查决定及相关协议规定的义务; ( 2) 对剥离义务人推荐的买方人选、拟签订的出 售协议进行评估,并向商务部提交评估报告; ( 3) 监督出售协议的执行,并定期向商务 部提交监督报告; ( 4) 协调剥离义务人与潜在买方就剥离事项产生的争议; ( 5) 应商务 部的要求提交其他与剥离有关的报告。监督受托人不得披露其在履行职责过程中向商务 部提交的各种报告及相关信息。 在受托剥离阶段,剥离受托人负责为剥离业务找到买方并达成出售协议。剥离受托 人有权以无底价方式出售剥离业务。 4. 剥离完成前剥离义务人的特定义务 在剥离完成之前,为确保剥离业务的存续性、竞争性和可销售性,剥离义务人应当 履行下列义务: ( 1) 保持剥离业务与其保留的业务之间相互独立,并采取一切必要措施 以最符合剥离业务发展的方式进行管理; ( 2) 不得实施任何可能对剥离业务有不利影响 的行为,包括聘用被剥离业务的关键员工,获得剥离业务的商业秘密或其他保密信息等; (3) 指定专门的管理人,负责管理剥离业务。管理人在监督受托人的监督下履行职责, 其任命和更换应得到监督受托人的同意; ( 4) 确保潜在买方能够以公平合理的方式获得 有关剥离业务的充分信息,评估剥离业务的商业价值和发展潜力; ( 5) 根据买方的要求 向其提供必要的支待和便利,确保剥离业务的顺利交接和稳定经营; ( 6) 向买方及时移 交剥离业务并履行相关法律程序。 剥离义务人应当及时向商务部报告其遴守审查决定、实施剥离和执行相关协议等情 况。监督受托人负责对剥离义务人的报告事项进行监督。 六、经营者集中未依法申报的调查处理 我国的经营者集中反垄断控制制度,采取的是集中实施前经营者主动申报审查模式。 依据这种模式,只要达到法律规定的申报标准的经营者集中,均应主动向执法机构申报, 接受审查。应该申报而未申报的,应当承担相应的法律责任。根据《反垄断法》第四十 八条的规定,“经营者违反本法规定实施集中的,由国务院反垄断执法机构责令停止实施 集中、限期处分股份或者资产、限期转让营业以及采取其他必要措施恢复到集中前的状 态,可以处五十万元以下的罚款” 。 此外, 商务部发布了《未依法申报经营者集中调查处理暂行办法》,对经营者集中未 依法申报的调查处理程序,做了较为具体的规定。在未依法申报的法律责任方面,该规 定除了重申了《反垄断法》第四十八条的内容外,还附加规定,商务部在依据该条作出 处理时,应当考虑未依法申报行为的性质、程度、持续的时间,以及关千该行为是否具 有或者可能具有排除、限制竞争效果的评估结果等因素。与垄断协议、滥用市场支配地位禁止以及经营者集中审查制度不同,滥用行政权力 排除、限制竞争规制制度指向的是以行政机关为主的公共管理主体,而非市场主体。政 府对经营者的市场行为过度地直接干预,也会产生扭曲竞争的效果,因此,这类行为也 是竞争法的重要规制对象。我国《反垄断法》设专章规定滥用行政权力排除、限制竞争 行为规制制度,同时,国家市场监督管理总局还于2019 年6 月发布了《制止滥用行政权 力排除、限制竞争行为暂行规定》,对此制度进行了细化。 一、滥用行政权力排除、限制竞争行为概述 (一)概念 滥用行政权力排除、限制竞争,即通常所谓“行政性垄断",是指行政机关和法律、 法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力, 排除、限制竞争的行为。行政 性垄断是我国体制转轨过程中备受诉病的一大社会现象,辟专章规定行政垄断规制制度 是我国《反垄断法》的亮点和特色。 (二)成因 行政性垄断现象出现和长期存在的原因比较复杂。一是政府职能转变不到位。我国 社会主义市场经济体制尚不完善,长期在计划经济体制下运行导致的政府包揽全局、权 力高度集中的惯性依然存在,政府还未能完全转变到现代市场经济条件下承担宏观调控、 市场规制、公共服务、社会管理等有限职能的角色上来。政府有时甚至直接参与、推动 和指挥具体的经济活动。这在客观上为行政性垄断提供了条件。二是利益驱动是直接动 因。现有的财税体制使地方财政收入与本地经济发展和税收状况紧密相关;同时,公务 员的工资福利也与本部门和单位的经济效益挂钩。因此, 为保护和谋求地方利益、部门 利益、系统利益甚至单位利益等目的而实施行政性垄断也就不足为怪了。三是观念原因。 一些地方、部门负责人的全局意识、法律意识和市场意识不强,不能正确处理局部利益 和整体利益、当前利益与长远利益的关系。四是制度原因。我国规范行政权力运行程序、 运行方式的制度不够健全,行政权力的具体边界不十分清楚。 (三)危害 行政性垄断与一般的市场性垄断一样具有破坏市场秩序,损害市场绩效,减损消费 者福利的效果。此外,它还助长腐败,毒化社会风气、破坏社会主义政治民主和制度文 明。因此,应予以禁止。 二、《反垄断法》禁止的滥用行政权力排除、限制竞争行为 (一)行政强制交易 行政性垄断意义上的强制交易, 是指行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力,限定或者变相限定单位或者个人经营、购买、使用 其指定的经营者提供的商品的行为。《反垄断法》第三十二条对此种行为明确予以 禁止。 行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织强制交易的动机有两 方面:一是为了地方经济利益,保护本地经营者,限制外地经营者;二是为了本部门、 本单位的小团体利益,通过强制单位或个人与本部门或本单位有利益关系的经营者进 行交易,从中获利,以充实本单位的“小金库”,有时还可能伴随着少数人的腐败 行为。 从行政强制交易的实施方式来看,有的是直接、明确要求单位或者个人经营、购买 或使用其指定的经营者提供的商品,但更多时候是通过变相手段实现强制交易的目的。 根据《制止滥用行政权力排除、限制竞争行为暂行规定》,行政强制交易的具体表现包 括: ( 1) 以明确要求、暗示、拒绝或者拖延行政审批、重复检查、不予接入平台或者网 络等方式,限定或者变相限定经营、购买、使用特定经营者提供的商品; ( 2) 通过限制 投标人所在地、所有制形式、组织形式等方式,限定或者变相限定经营、购买、使用特 定投标人提供的商品; ( 3) 没有法律、法规依据,通过设置项目库、名录库等方式,限 定或者变相限定经营、购买、使用特定经营者提供的商品; ( 4) 限定或者变相限定单位 或者个人经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品的其他行为。 (二)地区封锁 地区封锁,是指行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权 力,限制外地商品进入本地市场,或者限制本地商品流向外地市场的行为。实践中,限制外 地商品流入本地一般是为了通过限制外地商品的市场准入排除本地市场的竞争,以保护本地 生产相同或类似商品企业的利益。限制本地商品流向外地则往往是针对某种紧缺型生产资 料,目的也是为了保护本地企业,排挤外地企业。 根据《制止滥用行政权力排除、限制竞争行为暂行规定》,地区封锁行为的具体表现 包括: ( 1) 对外地商品设定歧视性收费项目、实行歧视性收费标准,或者规定歧视性价 格、实行歧视性补贴政策; ( 2) 对外地商品规定与本地同类商品不同的技术要求、检验 标准,或者对外地商品采取重复检验、重复认证等措施,阻碍、限制外地商品进入本地 市场; ( 3) 没有法律、法规依据,采取专门针对外地商品的行政许可、备案,或者对 外地商品实施行政许可、备案时,设定不同的许可或者备案条件、程序、期限等,阻 碍、限制外地商品进人本地市场; ( 4) 没有法律、法规依据,设置关卡、通过软件或者 互联网设置屏蔽等手段,阻碍、限制外地商品进入本地市场或者本地商品运往外地市场; (5) 妨碍商品在地区之间自由流通的其他行为。 (三)排斥或限制外地经营者参加本地招标投标 排斥或限制外地经营者参加本地招标投标、政府采购,意在减少本地招标投标、政 府采购市场中的竞争,保护本地企业的商业机会。此种行为的手段包括对外地投标者、 供应商设定歧视性资质要求、评审标准或者不依法发布信息等。此种行为不仅违反《反权力排除、限制竞争行为暂行规定》,此类行为的具体表现包括: ( 1) 不依法发布信 息; ( 2) 明确外地经营者不能参与本地特定的招标投标、政府采购活动; ( 3) 对外地 经营者设定歧视性的资质要求或者评审标准; ( 4) 通过设定与招标项目的具体特点和 实际需要不相适应或者与合同履行无关的资格、技术和商务条件,变相限制外地经营 者参加本地招标投标、政府采购活动; ( 5) 排斥或者限制外地经营者参加本地招标投 标、政府采购活动的其他行为。 (四)排斥或者限制外地经营者在本地投资或者设立分支机构或者妨碍外地经营者在 本地的正常经营活动 为了排除外地投资者和企业对本地投资者和企业的竞争压力,地方政府及其有关部 门也可能会通过采取与本地经营者不平等待遇等方式, 排斥或者限制外地经营者在本地 投资或者设立分支机构或者妨碍外地经营者在本地的正常经营活动。《反垄断法》及相关 行政规章均对此类行为予以禁止。根据《制止滥用行政权力排除、限制竞争行为暂行规 定》,此类行为的具体表现包括: ( 1) 拒绝外地经营者在本地投资或者设立分支机构; (2) 没有法律、法规依据,对外地经营者在本地投资的规模、方式以及设立分支机构的 地址、商业模式等进行限制; ( 3) 对外地经营者在本地的投资或者设立的分支机构在投 资、经营规模、经营方式、税费缴纳等方面规定与本地经营者不同的要求,在安全生产、 节能环保、质量标准等方面实行歧视性待遇; ( 4) 排斥或者限制外地经营者在本地投资 或者设立分支机构的其他行为。 (五)强制经营者从事垄断行为 强制经营者从事垄断行为,是指行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职 能的组织滥用行政权力,强制经营者达成、实施排除、限制竞争的垄断协议,或者强制 具有市场支配地位的经营者从事滥用市场支配地位的行为,或者强制经营者实施违法经 营者集中等。地方政府实施此种行为的动机可能是保护地方经济、挽救某地方企业等。 (六)抽象行政性垄断行为 《反垄断法》第三十七条规定:“行政机关不得滥用行政权力,制定含有排除、限制竞 争内容的规定。” 这是对抽象行政性垄断行为的禁止规定。抽象行政性垄断行为,是指行政 机关滥用行政权力, 制定含有排除、限制竞争内容的规定的行为,其具体形式包括决定、公 告、通告、通知、意见、会议纪要等。与具体行政行为只针对特定主体和特定事项不同,抽 象行政行为则是行政机关针对不特定对象发布的能反复适用的行政规范性文件,具有一定的 “普适性”,因此,抽象行政性垄断行为比具体行政性垄断行为的危害更大。 三、公平竞争审查制度 促进市场公平竞争是提高经济效率、增加消费者福利的根本保障。为保证公平竞争, 必须清除阻碍公平竞争的不合理制度安排,形成公平竞争的体制环境。《中共中央关于全 面深化改革若干重大问题的决定》明确提出,要“清理和废除妨碍全国统一市场和公平 竞争的各种规定和做法” 。为此,国家决定在借鉴国外竞争评估制度的基础上,建立公平 竞争审查制度。2016 年6 月,国务院发布了《关于在市场体系建设中建立公平竞争审查 垄断法》, 而且违反《招标投标法》《政府采购法》等相关法律。根据《制止滥用行政制度的意见》,对公平竞争审查的对象、方式、标准,实施步骤和保障措施等作了框架性规 定。2017 年IO 月,国家发改委等五部委联合发布《公平竞争审查制度实施细则(暂行)》, 对公平竞争审查制度进行了细化。公平竞争审查制度的目标是规范政府有关行为,防止出台 排除、限制竞争的政策措施,逐步清理废除妨碍全国统一市场和公平竞争的规定和做法。 (一)公平竞争审查制度的基本原则 (I) 尊重市场,竞争优先。尊重市场经济规律,处理好政府与市场的关系,着力转 变政府职能,最大限度减少对微观经济的干预,促进和保护市场主体公平竞争,保障市 场配置资源的决定性作用得到充分发挥。 (2) 立足全局,统筹兼顾。着力打破地区封锁和行业垄断,清除市场壁垒,促进商 品和要素在全国范围内自由流动。统筹考虑维护国家利益和经济安全、促进区域协调发 展、保持经济平稳健康运行等多重目标需要,稳妥推进制度实施。 (3) 依法审查,强化监督。加强与现行法律体系和行政管理体制的衔接,提高公平 竞争审查的权威和效能。建立健全公平竞争审查保障机制,把自我审查和外部监督结合 起来,加强社会监督和执法监督,及时纠正滥用行政权力排除、限制竞争行为。 (二)公平竞争审查的对象和方式 I. 审查对象 公平竞争审查的对象包括三类:一是行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事 务职能的组织(统称政策制定机关)制定的市场准入、产业发展、招商引资、招标投标、 政府采购、经营行为规范、资质标准等涉及市场主体经济活动的规章、规范性文件和其 他政策措施; 二是行政法规和国务院制定的其他政策措施; 三是政府部门负责起草的地 方性法规。 2. 审查方式 公平竞争审查采取事前自我审查的方式。国务院制定的行政法规和其他政策措施、 政府部门负责起草的地方性法规,由起草部门在起草过程中进行公平竞争审查。未经公 平竞争审查不得提交审议。行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织 制定涉及市场主体经济活动的规章、规范性文件和其他政策措施的,经自我审查认为不 具有排除、限制竞争效果的,可以实施;具有排除、限制竞争效果的,应当不予出台或 调整至符合相关要求后出台;没有进行公平竞争审查的,不得出台。 国家发展改革委、原国务院法制办、财政部、商务部、市场监督管理总局会同有关 部门,建立公平竞争审查工作部际联席会议制度,统筹协调推进公平竞争审查相关工作, • 对实施公平竞争审查制度进行宏观指导。地方各级人民政府建立的公平竞争审查联席会 议或者相应的工作协调机制(统称联席会议),负责统筹协调本地区公平竞争审查工作。 各级公平竞争审查联席会议应当每年向上级公平竞争审查联席会议报告本地区公平竞争 审查制度实施情况。 政策制定机关开展公平竞争审查时,对存在较大争议或者部门意见难以协调一致的问 题,可以提请同级公平竞争审查联席会议协调。联席会议认为确有必要的,可以根据相关工 作规则召开会议进行协调。仍无法协调一致的,由政策制定机关提交上级机关决定。(三)公平竞争审查标准 进行公平竞争审查时,从维护全国统一市场和公平竞争的角度,按照以下标准进行 审查: 1. 市场准入和退出标准 (1) 不得设置不合理和歧视性的准入和退出条件; ( 2) 未经公平竞争审查不得授 予经营者特许经营权; ( 3) 不得限定经营、购买、使用特定经营者提供的商品和服务; (4) 不得设置没有法律法规依据的审批或者事前备案程序; ( 5) 不得对市场准入负面清 单以外的行业、领域、业务等设置审批程序。 2. 商品和要素自由流动标准 (1) 不得对外地和进口商品、服务实行歧视性价格和歧视性补贴政策; ( 2) 不得限 制外地和进口商品、服务进入本地市场或者阻碍本地商品运出、服务输出; ( 3) 不得排 斥或者限制外地经营者、供应商参加本地招标投标、政府采购活动; ( 4) 不得排斥、限 制或者强制外地经营者在本地投资或者设立分支机构; ( 5) 不得对外地经营者在本地的 投资或者设立的分支机构实行歧视性待遇。 3. 影响生产经营成本标准 (1) 不得违法给予特定经营者优惠政策; ( 2) 安排财政支出一般不得与企业缴纳的 税收或非税收入挂钩; ( 3) 不得违法免除特定经营者需要缴纳的社会保险费用; ( 4) 不 得在法律规定之外要求经营者提供或者扣留经营者各类保证金。 4. 影响生产经营行为标准 (1) 不得强制经营者从事《中华人民共和国反垄断法》规定的垄断行为; ( 2) 不得 违法披露或者要求经营者披露生产经营敏感信息,为经营者从事垄断行为提供便利条件; (3) 不得超越定价权限进行政府定价; ( 4) 不得违法干预实行市场调节价的商品和服务 的价格水平。 (四)例外规定 政策制定机关对政策措施进行公平竞争审查时,认为虽然具有一定限制竞争的效果, 但属千为维护国家经济安全、文化安全、涉及国防建设,为实现扶贫开发、救灾救助等 社会保障目的,为实现节约能源资源、保护生态环境等社会公共利益以及法律、行政法 规规定的例外情形,在同时符合以下条件的清况下可以实施: ( 1) 对实现政策目的不可 或缺,即为实现相关目标必须实施此项政策措施; ( 2) 不会严重排除和限制市场竞争; (3) 明确实施期限。 四、法律责任 行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力,实施排 除、限制竞争行为的,由上级机关责令改正;对直接负责的主管人员和其他直接责任人 员依法给予处分。反垄断执法机构可以向有关上级机关提出依法处理的建议,处理建议 应当具体、明确,可以包括停止实施有关行为、废止有关文件并向社会公开、修改文件 的有关内容并向社会公开文件的修改情况等。

家庭暴力怎么处理 房屋律师咨询 律师咨询免费 律师事务所刑事 律师咨询 找刑事律师 刑事律师 工伤赔偿标准 离婚律师咨询 律师事务所 法律咨询免费 律师 咨询刑事律师 离婚孩子抚养权怎么算 法律咨询 欠钱不还最有效的方法 刑事律师咨询 找律师 专业刑事案律师 律师咨询电话 刑事律师事务所 离婚律师 交通事故赔偿标准 法律 寻衅滋事 购房律师在线咨询 好律师 刑事案律师 专业律师 房产律师咨询 律师费用收取标准 有名律师事务所 问律师 诈骗 在线咨询 免费24小时律师咨询 一般请个律师多少钱 继承法继承顺序及分配比例 律师怎么收费 在线律师 律师事务所好 律师事务所专业 律师事务所免费咨询 律师咨询在线 附近律师事务所 网上律师 咨询律师事务所 事务所律师 律师多少钱 律师费用 有名的刑事律师 在线刑事律师 借钱不还怎么办最有效的方法 请律师费用多少钱 请辩护律师 律师收费标准 律师事务所有 民间借贷合法利息 欠钱不还多少钱可以起诉 律师排名 抚养费标准 律师网 破产法 在线咨询律师 请律师一般多少钱 民间借贷 比较有名的律师事务所 比较好的律师事务所 民间借贷司法解释 知名的律师事务所 拘留最长时间是多久 咨询律师 律师费用是多少 京师律师事务所 著名律师排行榜 免费律师咨询 律师事务所咨询在线 律师在线咨询 刑事拘留一般多少天 拘留 律师咨询公司 律师费一般多少钱 律师免费咨询电话 律师事务所律师 在线律师咨询 拘留15天会有案底吗 民间借贷纠纷立案后一般怎么处理 哪里有律师事务所 正规律师事务所 劳动仲裁需要请律师吗 律师咨询在线解答 违约金赔偿标准 借钱不还怎样起诉 好的律师事务所 律师事务所律师咨询 著名的律师事务所 合同律师咨询 律师免费咨询 继承房产过户需要多少费用 欠款咨询律师 律师在在线咨询 在线律师免费询问 咨询律师免费 危险驾驶罪量刑标准 律师事咨询 医疗纠纷律师网 企业律师咨询 合同纠纷最有效的处理 知名律师 故意伤害罪怎样判刑 律师事务所附近 欠钱不还如何起诉 一般民事诉讼律师费多少 合同违约赔偿标准 律师在线咨询网 免费法律咨询热线 欠款多少可以起诉 免费法律咨询 债务律师咨询 找知名律师 律师在线 请一个律师大约要多少钱 一般律师怎么收费的 想咨询律师 咨询律师要多少钱 律师事务所附近哪里有 律师在线询问 律师事务所哪些好 医疗事故赔偿标准 好一点的律师事务所 律师服务所 律师咨询网 破产清算赔偿顺序 著名律师事务所 离婚律师咨询免费 律师事务所企业 违建拆除有补偿吗 免费律师咨询在线 律师在线咨询免费 律师事务所收费 律师专业 债务律师在线咨询 故意伤害 医疗事故处理条例 刑事案件辩护律师 法律咨询律师在线 交通肇事致人死亡是否要追究刑事责任 土地征用法 刑事案件律师费用收取标准 免费咨询律师 在线找律师咨询 遗产继承 人身损害赔偿 律师事务所在线咨询 继承人顺序 附近的律师咨询 律师网在线咨询 专业律师在线咨询 律师一般多少钱 免费医生在线咨询 哪个律师事务所好 拘留所可以保释吗 律师事务所十强品牌 律师事务所电话 律师事务所排名 请律师要多少钱 律师事务所法律咨询 找律师咨询问题 刑事拘留怎么办取保 咨询律师电话 律师费 故意伤害致人死亡 律师所咨询电话 免费的法律咨询平台 哪个律师好 土地征收 在线律师即时咨询 风险代理律师收费标准 律师事务所咨询 网上律师咨询 故意伤人轻伤怎么处理 免费律师 起诉律师费 民间借贷不还钱怎么办 找个律师事务所 请个律师需要多少钱 公司律师咨询 合同纠纷 刑事拘留后会被判刑吗 宅基地继承最新政策2020 请律师收费标准 在线咨询律师网 免费律师在线解答 请律师费用怎么算 盗窃多少金额可以判刑 想找个律师咨询 破产清算 法律咨询热线 律师有辩护 律师事务所咨询电话 免费问律师 破产重组 赔偿金如何计算 律师在线咨询工伤 侵权赔偿标准 违建强拆执法流程 寻衅滋事刑事拘留一般多少天 民事律师事务所 律师电话在线咨询 律师咨询律师在线 免费律师在线咨询 律师费一般是多少 故意伤害致人轻伤怎么判 法律援助打官司靠谱吗 免费法律咨询在线交谈 找律师打官司费用是怎么收的 有免费律师咨询吗 民间借贷纠纷 律师律师事务所 破产清算程序 律师服务咨询 律师怎么收费的 附近有没有律师咨询 网上律师免费咨询 家庭暴力起诉离婚 律师电话咨询 律师在线解答免费 找律师询问 工伤律师网 家庭暴力怎样解决 风险代理 免费法律咨询平台 免费律师咨询电话 律师如何收费 在线律师咨询网 律师解答 法律援助中心律师 法律咨询免费咨询电话 医疗事故鉴定流程 法律在线咨询 提供律师在线咨询服务 律师咨询律师 什么是刑事案件 咨询婚姻律师 律所 免费的律师咨询 生产销售有毒有害食品罪 工程款拖欠找哪个部门 网上咨询律师 寻衅滋事怎么量刑 家庭暴力的法律后果 律师询问 欠钱不给怎么解决 在线律师在线咨询 律师辩护 免费律师咨询房产 请律师辩护 十大律师事务所 在线咨询律师免费 律师律师咨询 律师事务 破产重组债务怎么处理 律师的收费标准 刑事案件包括哪些 找个律师 找个律师咨询一下 咨询律师收费 律师网咨询 撞人逃逸怎么处罚 全国知名律师事务所 想咨询一下律师 工程款拖欠怎么办 过失杀人罪量刑标准 过失杀人罪量刑标准 交通事故理赔律师咨询 土地赔偿款 首都律师 如何咨询律师 法律免费咨询 公司破产清算程序 公房承租人死亡后继承问题 仲裁律师咨询 工伤律师咨询在线 一般律师咨询费 合同律师在线咨询 宅基地拆按人口赔偿还是面积 律师咨询费 找个律师咨询点事 故意伤害罪赔偿标准 律师在线解答 赔偿金 劳动法律免费咨询 没钱请不起律师怎么办 律师咨询免费事务所 如何找律师咨询 律师辩护律师 工程款拖欠多久可以起诉 律师事务所排行榜 在线律师询问 房屋租赁合同纠纷 律师所咨询 买房律师咨询 律师来了 聘请律师要多少钱 土地征收补偿费标准 请律师一般要多少钱 免费法律咨询律师电话 免费律师咨询平台24 有律师在线咨询吗 找律师咨询 土地咨询律师 网上律师在线咨询 故意伤人 医疗事故分几级 专业律师咨询 婚姻法律师咨询免费热线 律师的收费标准是多少 附近的律师事务所 故意损坏他人财物罪立案标准 合同律师 拘留会通知家属吗 律师所 在线法律咨询免费 法律热线12348法律咨询 律师咨 买卖合同纠纷的诉讼时效 刑事拘留期限 房屋买卖律师服务咨询 房屋征收与补偿标准 律师排行榜 律师在线咨询电话 律师咨询处 哪里有免费的律师咨询 法律援助律师 故意伤害罪坐牢不赔偿 故意伤害罪坐牢不赔偿 继承法咨询 律师咨询费多少钱 网上律师在线咨询免费 法律援助中心在线咨询 法律在线法律咨询免费 故意泄露国家秘密罪 过失伤害罪 婚姻法律咨询 线上律师咨询 有罪 有罪 律师热线咨询 律师诉讼费 刑事案件律师 律师事务所公司 找律师咨询问题要多少钱 故意损害财物罪 找个律师咨询 请律师 全国免费法律咨询电话 在线法律咨询 故意毁坏公私财物罪 可以免费咨询律师吗 离婚法律咨询 免费律师电话 生产销售假冒伪劣产品罪 寻衅滋事怎么定罪 在线咨询律师马上回答 电话咨询律师 公房动迁补偿如何分配 律师咨询免费热线 免费法律咨询电话 法律咨询网 公司律师事务所 故意伤害致人重伤量刑 好的律师事务所有哪些 好律师在线咨询免费 律师询问在线 医疗事故代理律师 中国律师 法律在线咨询免费 法律咨询公司 抚养费纠纷 免费咨询律师电话 土地征收法律规定 刑事拘留一般多少天可以放出来 医疗事故鉴定机构 法律顾问免费咨询 故意伤人罪怎么判 律师电话咨询免费热线 律师咨询费用 律师咨询平台 违建房屋拆除有补偿吗 刑事拘留请律师管用吗 找知名辩护律师 中国十大律师事务所 金道律师事务所 律师案件咨询 律师咨询律师咨询 买房律师咨询电话 买房律师咨询电话 网上律师事务所咨询